5. Ceza Dairesi 2012/7172 E.,  2013/7294 K.

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi (CMK'nın 250. maddesi ile görevli)
SUÇ : İhaleye fesat karıştırma, suç işlemek için örgüt kurma, sahtecilik
HÜKÜM : Sanıklar ... ve ... hakkında mahkümiyet, diğer sanıklar hakkında beraet

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelendi;
Katılma talep eden kurum olan SHÇEK vekilinin 24/02/2011 tarihinde usulüne uygun şekilde tebliğ edilen hükme yönelik, 1412 sayılı CMUK'nın 310. maddesinde öngörülen bir haftalık yasal süreden sonra yapmış olduğu temyiz isteminin 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 317. maddesi uyarınca REDDİNE, suçtan zarar gören ve kovuşturma evresinde davadan haberdar edilmemiş olan müşteki Hazinenin vekili aracılığı ile 01/03/2011 günlü dilekçe ile hükmü temyiz etmesi karşısında 3628 sayılı Kanunun 17 ve 18. maddeleri ile 5271 sayılı CMK'nın 237/2 ve 260/1. maddelerinin verdiği yetkiye dayanılarak davaya katılmasına, incelemenin sanıklar Zeynal Abidin ve Mehmet Emin müdafiileri, sanık ..., katılan Hazine vekili ve O yer Cumhuriyet Savcısının temyiz itirazları ile sınırlı olarak yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü;

Hükümden sonra 30/04/2013 tarihinde yürürlüğe giren 6459 sayılı Kanunun 12. maddesi ile 5237 sayılı TCK'nın 235. maddesinde düzenlenen ihaleye fesat karıştırma suçu için aynı maddenin 1. fıkrasında öngörülen hapis cezasının alt ve üst sınırlarının değiştirilmesi, bu suç sonucunda ilgili kamu kurumu veya kuruluşu açısından bir zarar meydana gelmesi durumunda cezanın yarı oranında artırılmasını öngören 3. fıkranın ise;
“İhaleye fesat karıştırma suçunun:
a) Cebir ve tehdit kullanmak suretiyle işlenmesi halinde temel cezanın alt sınırı beş yıldan az olamaz. Ancak, kasten yaralama veya tehdit suçunun daha ağır cezayı gerektiren nitelikli hallerinin gerçekleşmesi durumunda ayrıca bu suçlar dolayısıyla cezaya hükmolunur.
b) İşlenmesi sonucunda ilgili kamu kurumu veya kuruluşu açısından bir zarar meydana gelmemiş ise, bu fıkranın (a) bendinde belirtilen haller hariç olmak üzere, fail hakkında bir yıldan üç yıla kadar hapis cezasına hükmolunur.” şeklinde yeniden düzenlenmesi karşısında; TCK'nın 7/2. madde-fıkrasındaki "suçun işlendiği zaman yürürlükte bulunan kanun ile sonradan yürürlüğe giren kanunların hükümleri farklı ise, failin lehine olan kanun uygulanır ve infaz olunur" hükmü nazara alınıp haklarında mahkümiyet kararı verilen sanıklar ile beraet kararı verilen sanıkların suçları arasındaki bağlantı ve iştirak ilişkisi de gözetilerek hukuki durumlarının birlikte mahkemesince yeniden değerlendirilmesi zorunluluğu,
Bozmayı gerektirmiş, sanıklar müdafiileri, sanık, O yer Cumhuriyet Savcısı ve katılan vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, esası incelenmeyen hükümlerin 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK'nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 27/06/2013 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.