5. Ceza Dairesi 2011/2106 E.,  2011/4509 K.

Nitelikli cinsel saldırı, cinsel amaçla kişiyi hürriyetinden yoksun kılma ve nitelikli yağma suçlarından sanıklar ... ve ...’ın yapılan yargılanmaları sonunda; nitelikli cinsel saldırı eyleminin beden ve ruh sağlığını bozacak şekilde nitelikli cinsel saldırı suçunu oluşturduğunun kabulüyle bu ve atılı diğer suçlardan mahkümiyetlerine dair, Yozgat Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 02.11.2009 gün ve 2008/99 Esas, 2009/312 Karar sayılı hükümlerin süresi içinde Yargıtay’ca incelenmesi sanıklar müdafiileri tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı C.Başsavcılığından tebliğname ve Yüksek 6. Ceza Dairesinin görevsizlik kararı ile daireye gönderilmekle incelendi;
Tayin edilen cezaların miktarına göre sanık ... ... müdafiin duruşma isteğinin CMUK.nun 318. maddesi uyarınca reddiyle, incelemenin duruşmasız yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü:
5237 sayılı TCK.nun 102/2 ve 102/3. maddeleri uyarınca verilen ceza 10 yıla ulaşsa veya geçse dahi, suçun sonucunda ruh sağlığının bozulmasından dolayı neticenin ağırlığına göre tayin edilen cezanın TCK.nun 49/1 ve 102/5. maddeleri gereğince yirmi yıla kadar artırılmasının olanaklı bulunduğu nazara alınarak hakkaniyet gereği ve anılan maddeye işlerlik kazandırılabilmesi için cezada bir miktar daha artırım yapılması gerektiği gözetilmeden sanıklar hakkında TCK.nun 102/5. maddesinin uygulama dışı bırakılması, keza sanıkların aynı zaman ve mekanda birbirlerini takiben ve birinin eylemi sırasında diğerinin mağdurenin ellerini tutmak suretiyle eylemlerini gerçekleştirdiklerinin kabulü karşısında, her bir sanığın bizzat gerçekleştirdiği eylemle birlikte diğer sanığın eylemine TCK.nun 37. maddesi kapsamında fail olarak katılmış olmasından dolayı haklarında aynı Kanunun 43/1. maddesinin de uygulanması gerektiğinin gözetilmemesi suretiyle eksik ceza tayini, aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.
Delillerle iddia ve savunma duruşma gözönünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş sübutu kabul olunan fiillerin unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatı yapılmış bulunduğundan sanıklar müdafiilerin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle hükümlerin ONANMASINA, 07.06.2011 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.