5. Ceza Dairesi 2006/11932 E.,  2010/4305 K.

Çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma ve bunlara iştirak suçlarından sanıklar ..., ..., ..., ... ve ...'ın yapılan yargılanmaları sonunda; sanıklar ..., ..., ... ve ...'in her iki suçtan, sanık ...'ın kişiyi hürriyeti yoksun kılma suçundan beraetlerine, sanık ...'ın çocuğun nitelikli cinsel istismarı eylemi rızaen cinsel ilişki niteliğinde görülerek mağdurenin velisinin şikayetçi olmaması nedeniyle kamu davasının düşürülmesine dair, Bursa 5. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 20.06.2006 gün ve 2006/182 Esas, 2006/332 Karar sayılı hükümlerin süresi içinde Yargıtay’ca incelenmesi katılan mağdure vekili tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı C.Başsavcılığından tebliğname ile daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü:
Sanıklar ..., ..., ... ve ...'ın kişiyi hürriyetinden yoksun kılma, ...'in ise çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından verilen beraet hükümlerinin incelenmesinde;
Delilleri takdir ve gerekçesi gösterilmek suretiyle verilen beraet hükümleri usul ve kanuna uygun olduğundan yerinde görülmeyen katılan vekilinin temyiz itirazlarının reddiyle hükümlerin ONANMASINA,
Sanıklar ..., ..., ... ve ...'ın çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve buna iştirak suçlarından verilen hükümlere yönelik temyiz itirazlarına gelince;
Dosya içeriğine göre eylemin zorla gerçekleştirildiğini gösteren kanıt yoksa da, sanıkların 18 yaşı içinde bulunan mağdureyi rızasıyla bulundukları araca alarak ... Barajı mevkiine götürdükleri, burada sanıklar ... ve ...'ın rızasıyla cinsel ilişkide bulundukları, diğer sanıkların ise yanlarında bulunarak fiile iştirak ettikleri, sabit olan eylemlerinin TCK.nun 104/1. maddesine uyan takibi şikayete bağlı reşit olmayanla cinsel ilişki suçunu oluşturduğu, MK.nun 16. maddesine göre kişiye sıkı sıkı bağlı haklardan olan şikayet hakkını kullanmak için kanuni temsilcilerinin iznine gerek olmayan mağdurenin aşamalarda şikayetçi olduğu ve ayrıca 5560 sayılı Yasa ile değişik CMK.nun 253/3. maddesinde cinsel dokunulmazlığa karşı suçlarda uzlaşma yoluna gidilemeyeceği belirtilmekle birlikte suç aleyhe olan bu düzenlemeden önce işlendiğinden, TCK.nun 7/2. maddesi gereğince hakkında uzlaşma hükümlerinin uygulanması gerektiği nazara alınarak, evvela CMK.nun 253 ve 254. maddelerine uygun biçimde uzlaşma girişiminde bulunulması, sonuçsuz kalması durumunda cezalandırılmaları yerine, oluşa uygun düşmeyen gerekçelerle sanıklar ..., ... ve ...'in beraetlerine, ... hakkındaki davanın ise mağdurenin velisi durumunda olan annesinin şikayetçi olmadığından bahisle düşürülmesine karar verilmesi,
Kanuna aykırı ve katılan mağdure vekilinin temyiz itirazları bu bakımdan yerinde görülmüş olduğundan hükümlerin belirtilen nedenle 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gözetilerek CMUK.nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 07.06.2010 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.