4. Ceza Dairesi 2022/5430 E.,  2022/21977 K.

MAHKEMESİ :Ceza Dairesi
SUÇ : Göçmen kaçakçılığı

K A R A R
Bölge Adliye Mahkemesince verilen hüküm temyiz edilmekle; temyiz edenin sıfatı, başvurunun süresi, kararın niteliği ve temyiz sebebine göre dosya görüşüldü:
A) Araç müsaderesine yönelik hükmün temyizinde;
Aracın sanık ... üzerine kayıtlı olmadığı, malen sorumlu ...'nın araç müsaderesine dair hükme yönelik istinaf isteminin reddedildiği ve ret kararına yapılan itirazın da merciince karara bağlandığı anlaşılmakla; müsadere hükmünü temyize hak ve yetkisi bulunmadığından, sanık ... müdafisinin CMK'nın 298. maddesi uyarınca, TEMYİZ İSTEMİNİN REDDİNE,
B) Göçmen kaçakçılığı suçundan kurulan hükmün temyizinde;
Temyiz isteğinin reddi nedenleri bulunmadığından, CMK'nın 288 ve 294. maddeleri kapsamında sanık ... müdafisinin belirttiği hukuka aykırılık nedenleri ile CMK’nın 289. maddesinde sayılan kesin hukuka aykırılık halleri de gözetilerek yapılan değerlendirmede başkaca nedenler yerinde görülmemiştir.
Ancak;
1) TCK’nın 79/2-b maddesinde düzenlenen onur kırıcı muameleye maruz kalma halleri Kanunda açıkça yazılı olmamakla birlikte bu hallerin, “çok kötü koşullarda taşıma, olağan dışı mahallerde barındırma ve kötü muamelede bulunma” gibi durumlarda söz konusu olabileceği, sanığın ... plakalı araçta kaçak göçmen taşıdığının kabul edildiği eyleminde, olay tutanağında göçmenlerin aracın yolcu kapasitesinin üzerinde, onur kırıcı ve insanlık dışı bir şekilde taşındıklarının belirtilmesi haricinde, onur kırıcı bir davranışa veya hayati tehlikenin varlığına dair olay tutanağında veya göçmenler beyanlarında herhangi bir iddia veya tespitin bulunmadığı, kapasitenin üzerinde yolcu taşınmasının başlı başına unsur olmadığı, ancak cezanın belirlenmesi ve bireyselleştirilmesi kapsamında değerlendirilebileceği, nitekim bu yönde takdir ve teşdidin yerinde kullanıldığı, bu kapsamda, Kanun metninde belirtildiği biçimde göçmenlere yönelik onur kırıcı bir muamelenin söz konusu olmadığı olayda, suçta kullanılan aracın yolcu kapasitesi ile araçta bulunan göçmen sayısı birlikte değerlendirilerek taşıma esnasında hayati tehlikenin oluşup oluşmadığına ilişkin teknik bilirkişi raporu da aldırılmadan eksik inceleme ve yerinde görülmeyen gerekçeyle TCK’nın 79/2-a ve b maddesinin uygulanması,
2) Kabule göre de;
Göçmen kaçakçılığı suçunun hayati bakımından tehlike oluşturarak ve onur kırıcı bir muameleye maruz bırakılarak işlendiğinin kabulü karşısında, TCK'nın 79/2-a ve b maddesinde belirtilen iki nitelikli halin gerçekleştiği gözetilerek, alt sınırdan uzaklaşmak suretiyle artırım oranının uygulanması gerektiğinin gözetilmemei,
Kanuna aykırı ve sanık ... müdafisinin temyiz nedenleri yerinde görülmekle, tebliğnameye aykırı olarak HÜKMÜN BOZULMASINA, yeniden hüküm kurulurken (B-2) nolu bozma yönünden CMK'nın 307/4. maddesinin gözetilmesine, yargılamanın bozma öncesi aşamadan başlayıp sürdürülüp sonuçlandırılmak üzere dosyanın 28/02/2019 tarihinde yürürlüğe giren 7165 Sayılı Kanun’un 8. maddesi ile değişik 5271 sayılı CMK’nın 304. maddesi gereğince ... Asliye Ceza Mahkemesi'ne gönderilmesine, 07/11/2022 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.