3. Ceza Dairesi 2017/5178 E.,  2018/2947 K.

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
HÜKÜM : Mahkumiyet

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak;
Gereği görüşülüp düşünüldü;
Yerinde görülmeyen diğer itirazların reddine, ancak;
1) İddianamede talep edilmediği halde, ek savunma hakkı tanınmadan sanık hakkında 5237 sayılı TCK'nin 87/1-son maddesi uyarınca hüküm kurulması suretiyle 5271 sayılı CMK'nin 226. maddesine aykırı davranılması,
2) Sanığa 5237 sayılı TCK'nin 86/1 ve 86/3-e maddeleri uygulanarak verilen 1 yıl 6 ay hapis cezasının TCK'nin 87/1-d maddesi gereğince bir kat artırılması ile 2 yıl 12 ay hapis cezasına hükmolunması gerekirken 3 yıl hapis cezası olarak karar verilmesi,
3) Sanık hakkında ilk haksız hareketin kimden geldiğinin tespit edilememesi nedeni ile tahrik hükümlerinin uygulanmasında 5237 sayılı TCK'nin 3. maddesinde belirtilen orantılılık ilkesine uygun olarak asgari oranda (1/4) oranında indirim yapılması yerine yazılı şekilde (1/2) oranında indirim yapılması,
4) Müşteki ...'ın davaya katılmasına karar verildiği halde, gerekçeli karar başlığında katılan ibaresi yerine mağdur yazılması suretiyle 5271 sayılı CMK'nin 232/2-b maddesine aykırı davranılması,
5) Sanık hakkında TCK'nin 53. maddesi tatbik edilirken, Anayasa Mahkemesinin 24/11/2015 günlü Resmi Gazete'de yayımlanan 08/10/2015 tarihli, 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı iptal kararının gözetilmesinde zorunluluk bulunması,
6) 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesinin 1. fıkrasının (c) bendinde yer alan kendi altsoyu dışındaki diğer kişilere karşı velayet, vesayet ve kayyımlık yetkileri yönünden hapis cezasının infazı tamamlanıncaya kadar yoksun bırakılmasına karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,
Bozmayı gerektirmiş sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün bu sebepten dolayı 6723 sayılı kanun'un 33. maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi ile yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK’un 321. maddesi gereğince (karşı temyiz bulunmadığından eylem nedeniyle CMUK'un 326/son maddesi gereğince kazanılmış hak gözetilerek) BOZULMASINA, 22/02/2018 gününde oybirliğiyle karar verildi.