3. Ceza Dairesi 2017/4823 E.,  2018/597 K.

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
HÜKÜMLER : Mahkumiyet

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle evrak okunarak;
Gereği görüşülüp düşünüldü;
Katılan sanık ... müdafiinin 10.12.2014 havale tarihli süre tutum dilekçesi içeriğinden sanık ... hakkında kasten yaralama suçundan kurulan mahkumiyet hükmünün sanık müdafii sıfatıyla temyiz edildiği anlaşılmakla, bu kapsamda yapılan temyiz incelemesinde;
1) Sanık ...'in katılan ...'ı hem kemik kırığına hem de yaşamını tehlikeye sokan bir duruma neden olacak şekilde kasten yaraladığı olayda; birden fazla nitelikli halin ihlali ile atılı suçu işleyen sanık hakkında, meydana gelen zararın ağırlığı dikkate alınarak 5237 sayılı TCK'nin 86/1. maddesi gereğince temel cezaya hükmedilirken alt sınırdan uzaklaşılması gerektiği ve sanığın sadece en ağır sonuç olan yaşamını tehlikeye sokan bir duruma neden olacak şekilde yaralama eyleminden sorumlu olacağı ve sanık hakkında TCK'nin 86/1, 87/1-d maddeleri uyarınca uygulama yapıldıktan sonra tayin edilen cezanın 3 yıldan az olması halinde TCK'nin 87/1-son maddesi uyarınca cezanın 3 yıla çıkartılması gerektiği gözetilmeksizin, katılanın ağır derecede kemik kırığı ile yaralandığı belirtilerek uygulama yeri olmadığı halde TCK'nin 87/3 ve 87/1-son maddeleri uyarınca 5 yıl hapis cezasına hükmedilmesi suretiyle sanığa fazla ceza tayini,
2) Katılan ...'in aşamalarda sanık ...'ın sağ eline vurduğuna ilişkin beyanının olmaması, sanık ...'ın savunması, görüntü kayıtlarına ilişkin CD izleme tutanağı ve bilirkişi raporu, tanık...'un anlatımı karşısında, katılanın parmağındaki kırığın sanık ...'ın eylemi ile mi, yoksa katılanın sanığın aracına yumruk ile vurduğu sırada mı gerçekleştiği hususundaki şüpheden sanığın yararlanması gerektiği ve sanığın eylemine uyan suçun TCK'nin 86/2. maddesinde düzenlenen ve uzlaştırma kapsamında olan kasten basit yaralama suçu olduğu gözetilmeksizin, yazılı şekilde hüküm kurulması,
3) 5237 sayılı TCK’nin 29. maddesi, haksız bir fiilin meydana getirdiği hiddet veya şiddetli elemin etkisi altında suç işleyen kimse için verilecek cezanın dörtte birinden dörtte üçüne kadar indirim öngördüğü, bu oranlar arasındaki indirimin fiilin işleniş biçimine, sanığın hal ve davranışlarına, katılanın söylediği kabul edilen sözlerin ve eyleminin haksızlık içeriğinin niteliğine, adalet duygularına, tüm dosya kapsamına uygun olarak belirlenmesi gerektiği nazara alınmadan ve katılan ...'in haksız tahrik niteliğinde kabul edilen eylemi denetime olanak verecek şekilde gerekçede açıklanmadan yasada belirtilen en üst oranda indirim yapılmak suretiyle sanık ... hakkında eksik ceza tayini,
4) Anayasa Mahkemesi'nin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 esas-2015/85 karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesindeki bazı hükümlerin iptal edilmesi nedeniyle hak yoksunlukları yönünden sanık ...'in hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,
Bozmayı gerektirmiş, katılan sanık ... müdafiinin ve sanık ... müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükümlerin bu sebeplerden dolayı 6723 sayılı Kanunun 33. maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi ile yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'un 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, CMUK'un 326/son maddesi uyarınca sanık ...'ın ceza miktarı bakımından kazanılmış hakkının saklı tutulmasına, 22.01.2018 gününde oybirliğiyle karar verildi.