3. Ceza Dairesi 2016/18368 E.,  2017/12906 K.

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
HÜKÜM : Mahkumiyet

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle evrak okunarak;
Gereği görüşülüp düşünüldü;
Yerinde görülmeyen diğer temyiz itirazlarının reddine, ancak;
1) Sanık ... (...oğlu) yönünden; alt sınırı 5 yıl ve daha fazla hapis cezasını gerektiren suçlarda, sanık savunmasının istinabe yoluyla alınamayacağı gözetilmeden, 5271 sayılı CMK’nin 196/2. maddesine aykırı şekilde yargılamaya devamla hüküm tesisi,
2) İlk haksız hareketin kimden geldiğinin belirlenemediği olayda, Yargıtay CGK’nin Dairemizce de benimsenen 22.10.2002 tarih, 2002/4-238 esas ve 2002/367 sayılı kararında açıklandığı üzere, sanıklar hakkında TCK'nin 29. maddesinde düzenlenen haksız tahrik hükümlerinin uygulanması gerektiğinin gözetilmemesi,
3) Sanıkların birlikte hareket ederek, kebapçıdan aldıkları kebap şişleriyle katılana saldırdıkları, katılanı iki ayrı darbe ile her biri hayati tehlike oluşturacak şekilde yaraladıkları, tanık ...'ın Asliye Ceza Mahkemesince alınan beyanına göre, kendisinin ve İsa'nın şişleri sanıkların ellerinden aldıkları, bu sebeple sanıkların saldırıların sona erdiği olayda,
Sanıkların hedef aldığı vücut bölgesi, kullanılan vasıtanın elverişliliği, darbe sayısı, yaralanmaların niteliği, eylemlerine mani engel nedeniyle devam edemedikleri dikkate alındığında, sanıkların birlikte işledikleri fiillerine bağlı olarak ortaya çıkan kasıtlarının kasten öldürmeye yönelik olduğu anlaşıldığı halde, suç vasfında yanılgıya düşülerek yazılı şekilde kasten yaralama suçundan hüküm kurulması,
4) Sanık hakkında TCK'nin 53. maddesi tatbik edilirken, Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 günlü Resmi Gazete'de yayımlanan 08.10.2015 tarihli, 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı iptal kararının gözetilmesinde zorunluluk bulunması,
Bozmayı gerektirmiş, sanıklar müdafii ile katılan vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükümlerin bu sebeplerden 6723 sayılı Kanunun 33. maddesiyle değişik 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi ile yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'un 321. maddesi uyarınca istem gibi BOZULMASINA, 16.10.2017 gününde oybirliğiyle karar verildi.