22. Hukuk Dairesi 2017/30903 E.,  2017/12352 K.

MAHKEMESİ :İş Mahkemesi
DAVA TÜRÜ : İŞE İADE

Taraflar arasında görülen dava sonucunda verilen kararın, temyizen incelenmesi davacı vekili tarafından istenilmekle, temyiz talebinin süresinde olduğu anlaşıldı. Dava dosyası için Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

Y A R G I T A Y K A R A R I

Davacı İsteminin Özeti:
Davacı vekili, müvekkilinin iş sözleşmesinin davalı ... tarafından haksız olarak feshedildiğini ileri sürerek davacının işe iadesine karar verilmesini talep etmiştir.
Davalı Cevabının Özeti:
Davalı... ve Civarı ... Türk Tic. A.Ş. vekili, husumet itirazında bulunmuş, müvekkili şirketin yüklenici Işın Mühendislik firmasından araç kiralama hizmeti aldığını, yüklenici firma tarafından davacının elli yaşını geçmiş olması sebebiyle iş sözleşmesinin sonlandırıldığını, müvekkilinin davacının işten çıkarılması ile ilgili olarak bir sorumluluğu bulunmadığını ileri sürerek davanın reddini talep etmiştir.
Davalı ... vekili, davacı ile yapılan iş sözleşmesinin belirli süreli iş sözleşmesi olduğunu, sözleşmenin süresinin dolduğunu ve davacının iş sözleşmesinin sonlandırıldığını, müvekkilinin kazanmış olduğu yeni ihalede çalıştırılacak olan şoförlerin elli yaşını geçmemiş olması şartının bulunduğunu, bu sebeple davacıyı çalıştırma şartlarının kalmadığını, zaten önceki belirli süreli iş sözleşmesinin de süresinin bittiğini, yapılan işin de sona erdiğini ileri sürerek davanın reddini talep etmiştir.
Mahkeme Kararının Özeti:
Bozma ilamına uyulan Mahkemece, yapılan yargılama sonucunda yazılı gerekçeyle davacının davasının reddine karar verilmiştir.
Temyiz:
Kararı davacı vekili temyiz etmiştir.
Gerekçe:
Taraflar arasında temel uyuşmazlık, iş sözleşmesinin feshinin geçerli sebebe dayanıp dayanmadığı noktasında toplanmakta olup, kanuni dayanak 4857 sayılı İş Kanunu'nun 18. ve devamı maddeleridir.
4857 sayılı Kanun'un 8. maddesine göre otuz veya daha fazla işçi çalıştıran işyerlerinde en az altı aylık kıdemi olan işçinin belirsiz süreli iş sözleşmesini fesheden işveren, işçinin yeterliliğinden veya davranışlarından ya da işletmenin, işyerinin veya işin gereklerinden kaynaklanan geçerli bir sebebe dayanmak zorundadır.
Somut olayda, davacının 09.07.2012-08.07.2015 tarihleri arasında şoför olarak alt işveren ... nezdinde, yapılan işin niteliği itibariyle belirsiz süreli iş sözleşmesi ile çalıştığı anlaşılmaktadır.
Dosya içeriğinde yer alan fesih bildirimine göre, davalılar arasında imzalanan hizmet alım sözleşmesinin 7. maddesinin 19. bendinde öngörülen elli yaşını aşmama şartına uymadığı için davacının iş sözleşmesinin feshedildiği görülmektedir.
Mahkemece 02.02.2016 tarihli karar ile feshe son çare olarak başvurulduğunun ispat edilemediği gerekçesiyle feshin geçersizliğine ve davacının işe iadesine karar verilmiştir.
Dairemizin 26.09.2016 tarihli bozma ilamı ile alt işveren nezdinde aynı ihale kapsamı işte çalışan elli yaş üstü çalışanın olup olmadığına ilişkin şirket ve ... kayıtları üzerinde araştırma yapılmaksızın, UYAP sisteminde yer almayan başka bir dosya kapsamındaki davalı şirket yazısı ve davacı tanık anlatımı ile sonuca gidilmesinin hatalı olduğu belirtilerek mahkemenin 02.02.2016 tarihli kararı bozulmuştur.
Bozma sonrasında bozma ilamı doğrultusunda davalılar ve ... nezdinde araştırma yapılmış olup mahkemece, “...davacının çalışmış olduğu işyerindeki alt işveren ile asıl işveren arasındaki ihaleler ve çalışma koşullarına ilişkin belgeler ve çalışan işçilerin yaşları dikkate alınarak davacının işten çıkarıldığı tarihte davalı işyerinde şoför olarak çalışan 50 yaşın üzerinde işçinin bulunmadığı anlaşılmakla davacının işten çıkarılmasının haklı olduğu kanaatine ulaşılmış,...” gerekçesiyle davacının davasının reddine karar verilmiş ise de; davalı işverenin ... çapında farklı yerlerden aldığı ihaleler varsa bu ihaleler kapsamında fesih tarihi itibariyle davacıyı çalıştırmasının mümkün olup olmadığı yani feshin son çare olması ilkesine uyulup uyulmadığı belirlenmeden karar verilmesi hatalı olup bozmayı gerektirmiştir.
SONUÇ: Temyiz olunan kararın yukarıda yazılı sebeplerden BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde ilgiliye iadesine, 25.05.2017 tarihinde oybirliğiyle kesin olarak karar verildi.