19. Ceza Dairesi 2018/3836 E.,  2018/8304 K.

MAHKEMESİ : İzmir 1. Fikrî ve Sınaî Haklar Ceza Mahkemesi
SUÇ : 5846 Sayılı Kanuna Aykırılık
HÜKÜMLER : Mahkumiyet

Yerel Mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle, başvurunun süresi ve kararın niteliği ile suç tarihine göre dosya incelendi, gereği görüşülüp düşünüldü:
İzmir 1. Fikri ve Sınaî Haklar Ceza Mahkemesince verilen 11.06.2009 tarih 2007/270 esas 2009/596 karar sayılı hüküm temyiz üzerine Yargıtay 7. Ceza Dairesi’nce incelenerek,
Bilgisayar oyunları (playstation) yazılım tabanlı olması nedeniyle sinema eseri niteliğinde değildir. Bu itibarla sözkonusu eserler bilgisayar programlarına ilişkin koruma hükümlerine tabidir.
Suç tarihinde 5101 sayılı Kanun ile değişik 5846 sayılı Kanunun 73. maddesinde "Bu Kanun hükümlerine aykırı olarak çoğaltıldığını bildiği veya bilmesi icap ettiği bir eserin nüshalarını ticari amaçla elinde bulunduran kişiler hakkında iki yıldan dört yıla kadar hapis veya ellimilyar liradan yüzellimilyar liraya kadar adli para cezasına veya zararın ağırlığı dikkate alınarak her ikisine birden Hükmolunur.", 08.02.2008 tarihinde yürürlüğe giren 5728 sayılı Kanunun 138.maddesiyle değişik 71/1.maddesinde "Bu Kanunda koruma altına alınan fikir ve sanat eserleriyle ilgili manevi, mali veya bağlantılı hakları ihlal ederek: Bir eseri, icrayı, fonogramı veya yapımı hak sahibi kişilerin yazılı izni olmaksızın işleyen, temsil eden, çoğaltan, değiştiren, dağıtan, her türlü işaret, ses veya görüntü nakline yarayan araçlarla umuma ileten, yayımlayan ya da hukuka aykırı olarak işlenen veya çoğaltılan eserleri satışa arz eden, satan, kiralamak veya ödünç vermek suretiyle ya da sair şekilde yayan, ticari amaçla satın alan, ithal veya ihraç eden, kişisel kullanım amacı dışında elinde bulunduran ya da depolayan kişi hakkında bir yıldan beş yıla kadar hapis veya adli para cezasına hükmolunur.", yine 5728 sayılı Kanunun 142.maddesi ile değişik 5846 sayılı Kanunun 81/13 maddesinde "Bandrol yükümlülüğüne aykırılığın aynı eserle ilgili olarak 71 inci maddenin birinci fıkrasının (1) numaralı bendinde tanımlanan suçla birlikte işlenmesi halinde, fail hakkında sadece 71 inci maddeye göre cezaya hükmolunur. Ancak, verilecek ceza üçte biri oranında artırılır." Hükümleri ile suç tarihinde 5101 sayılı ve karar tarihi itibariyle 5728 sayılı yasa ile değiştirilmiş 5846 sayılı Kanunun 81. maddesinde "Musiki ve sinema eserlerinin çoğaltılmış nüshaları ile süreli olmayan yayınlara bandrol yapıştırılması zorunludur. Ayrıca, kolay kopyalanmaya müsait diğer eserlerin çoğaltılmış nüshalarına da eser veya hak sahibinin talebi üzerine bandrol yapıştırılması zorunludur. Bandroller, Bakanlıkça bastırılır ve satılır. Bakanlıkça belirlenen satış fiyatı üzerinden meslek birlikleri aracılığı ile de bandrol satışı yapılabilir. Bandrol alınabilmesi için, bandrol talebinde bulunanın yasal hak sahibi olduğunu beyan eden bir taahhütnameyi doldurması zorunludur." düzenlemeleri uyarınca, birleştirilen 2007/411 esas sayılı dosyada sanığın iş yerinde yakalanan 195 adet "Game Boy" isimli bilgisayar oyunu için süresi içinde hak sahiplik belgesi sunduğu anlaşılan Nintendo Şirketinin sanıktan şikayetçi olması ve Birleştirilen 2007/270 esas sayılı dosyada sanıkta yakalanan dava konusu 103 adet bandrolsüz bilgisayar oyunları, içinde yer alan " Winin Eleven" isimli Playstation-2 oyunu üzerinde hak sahibi olan Kabushiki Kaisha Sony Computer Entertainment şirketini sanıktan şikayetçi olup hak sahibi olduğunu ispatlaması ve davaya katılmasına karar verilmesi karşısında, lehe yasanın belirlenmesi bakımından hak sahibi şirketlerin dava konusu Bilgisayar oyunları için ilgili bakanlıktan bandrol yapıştırılması talebinde bulunup bulunmadığının sorulması, suça konu eserler için bandrol yapıştırılması talebinde bulunulmadığının anlaşılması durumunda lehe yasanın suç tarihinde yürürlükte bulunan 5101 sayılı Kanun ile değişik 5846 sayılı Kanunun 73. maddesi ile suç tarihinden sonra yürürlüğe giren 5728 sayılı yasa ile değişik 5846 sayılı Kanunun 71/1. maddesinin karşılaştırılarak tespit edilmesi; ele geçen eserlerin hak sahiplerin talebi üzerine bandrol yapıştırılması zorunlu eserler olduğunun anlaşılması halinde ise, 5728 sayılı Kanun ile değişik 81/13. maddesi delaletiyle 71/1 maddesi ile suç tarihinde yürürlükte bulunan 5101 sayılı Kanun ile değişik 5846 sayılı Kanunun 73. maddesini karşılaştırılması suretiyle sanık yararına olan yasanın belirlenip sonucuna göre uygulama yapılması gerekirken, 5101 sayılı Kanun ile değişik 81.maddesinin 9.fikrasının l/b alt bendi ile 5728 sayılı yasa ile değişik 81/4. maddesi hükümleri karşılaştırarak yazılı şekilde hüküm kurulması nedeniyle bozulmuştur.
Bozma üzerine yerel mahkemece bozmaya konu ilam incelenip yeniden değerlendirme yapılarak önceki hükümde direnilmesine karar verilmiş ise de;
Yargıtay Ceza Genel Kurulunun direnme kararını 24.04.2018 tarih ve 2017/19-889 esas, 2018/195 karar sayılı kararı ile ilk hükümde yer almayan yeni ve değişik gerekçeler ile hüküm kurulmuş olması nedeniyle yeni hüküm niteliğinde kabul edip dosyayı temyiz incelemesi yapılmak üzere Dairemize gönderdiği gözetilerek yapılan incelemede;
Yerinde görülmeyen sair temyiz iddiaların reddi;
Ancak;
Bilgisayar oyunları (playstation) yazılım tabanlı olması nedeniyle sinema eseri niteliğinde değildir. Bu itibarla sözkonusu eserler bilgisayar programlarına ilişkin koruma hükümlerine tabidir.
Suç tarihinde 5101 sayılı Kanun ile değişik 5846 sayılı Kanunun 73. maddesinde "Bu Kanun hükümlerine aykırı olarak çoğaltıldığını bildiği veya bilmesi icap ettiği bir eserin nüshalarını ticari amaçla elinde bulunduran kişiler hakkında iki yıldan dört yıla kadar hapis veya ellimilyar liradan yüzellimilyar liraya kadar adli para cezasına veya zararın ağırlığı dikkate alınarak her ikisine birden Hükmolunur.", 08.02.2008 tarihinde yürürlüğe giren 5728 sayılı yasanın 138.maddesiyle değişik 71/1.maddesinde "Bu Kanunda koruma altına alınan fikir ve sanat eserleriyle ilgili manevi, mali veya bağlantılı hakları ihlal ederek: Bir eseri, icrayı, fonogramı veya yapımı hak sahibi kişilerin yazılı izni olmaksızın işleyen, temsil eden, çoğaltan, değiştiren, dağıtan, her türlü işaret, ses veya görüntü nakline yarayan araçlarla umuma ileten, yayımlayan ya da hukuka aykırı olarak işlenen veya çoğaltılan eserleri satışa arz eden, satan, kiralamak veya ödünç vermek suretiyle ya da sair şekilde yayan, ticari amaçla satın alan, ithal veya ihraç eden, kişisel kullanım amacı dışında elinde bulunduran ya da depolayan kişi hakkında bir yıldan beş yıla kadar hapis veya adli para cezasına hükmolunur.", yine 5728 sayılı Kanunun 142.maddesi ile değişik 5846 sayılı Kanunun 81/13 maddesinde "Bandrol yükümlülüğüne aykırılığın aynı eserle ilgili olarak 71 inci maddeninbirinci fıkrasının (1) numaralı bendinde tanımlanan suçla birlikte işlenmesi halinde, fail hakkında sadece 71 inci maddeye göre cezaya hükmolunur. Ancak, verilecek ceza üçte biri oranında artırılır." Hükümleri ile suç tarihinde 5101 sayılı ve karar tarihi itibariyle 5728 sayılı Kanun ile değiştirilmiş 5846 sayılı Kanunun 81. maddesinde "Musiki ve sinema eserlerinin çoğaltılmış nüshaları ile süreli olmayan yayınlara bandrol yapıştırılması zorunludur. Ayrıca, kolay kopyalanmaya müsait diğer eserlerin çoğaltılmış nüshalarına da eser veya hak sahibinin talebi üzerine bandrol yapıştırılması zorunludur. Bandroller, Bakanlıkça bastırılır ve satılır. Bakanlıkça belirlenen satış fiyatı üzerinden meslek birlikleri aracılığı ile de bandrol satışı yapılabilir. Bandrol alınabilmesi için, bandrol talebinde bulunanın yasal hak sahibi olduğunu beyan eden bir taahhütnameyi doldurması zorunludur." düzenlemeleri uyarınca, birleştirilen 2007/411 esas sayılı dosyada sanığın iş yerinde yakalanan 195 adet "Game Boy" isimli bilgisayar oyunu için süresi içinde hak sahiplik belgesi sunduğu anlaşılan Nintendo Şirketinin sanıktan şikayetçi olması ve Birleştirilen 2007/270 esas sayılı dosyada sanıkta yakalanan dava konusu 103 adet bandrolsüz bilgisayar oyunları, içinde yer alan " Winin Eleven" isimli Playstation-2 oyunu üzerinde hak sahibi olan Kabushiki Kaisha Sony Computer Entertainment şirketini sanıktan şikayetçi olup hak sahibi olduğunu ispatlaması ve davaya katılmasına karar verilmesi karşısında, lehe Kanunun belirlenmesi bakımından hak sahibi şirketlerin dava konusu Bilgisayar oyunları için ilgili bakanlıktan bandrol yapıştırılması talebinde bulunup bulunmadığının sorulması, suça konu eserler için bandrol yapıştırılması talebinde bulunulmadığının anlaşılması durumunda lehe yasanın suç tarihinde yürürlükte bulunan 5101 sayılı Kanun ile değişik 5846 sayılı Kanunun 73. maddesi ile suç tarihinden sonra yürürlüğe giren 5728 sayılı Kanun ile değişik 5846 sayılı yasanın 71/1. maddesinin karşılaştırılarak tespit edilmesi; ele geçen eserlerin hak sahiplerin talebi üzerine bandrol yapıştırılması zorunlu eserler olduğunun anlaşılması halinde ise, 5728 sayılı yasa ile değişik 81/13. maddesi delaletiyle 71/1 maddesi ile suç tarihinde yürürlükte bulunan 5101 sayılı Kanun ile değişik 5846 sayılı Kanunun 73. maddesini karşılaştırılması suretiyle sanık yararına olan yasanın belirlenip sonucuna göre uygulama yapılması gerekirken, 5101 sayılı Kanun ile değişik 81.maddesinin 9. fikrasının l/b alt bendi ile 5728 sayılı Kanun ile değişik 81/4. maddesi hükümleri karşılaştırarak yazılı şekilde hüküm kurulması,
Kanuna aykırı ve sanığın temyiz nedenleri yerinde görüldüğünden, hükümlerin 5320 sayılı Kanun’un 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK’nın 321. maddesi uyarınca tebliğnameye uygun olarak BOZULMASINA, yargılamanın bozma öncesi aşamadan başlayarak sürdürülüp sonuçlandırılmak üzere dosyanın mahkemesine gönderilmesine, 09.07.2018 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.