19. Ceza Dairesi 2017/4179 E.,  2017/8136 K.

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SUÇ : 1219 Sayılı Kanuna Aykırılık
HÜKÜM : Mahkumiyet

Yerel Mahkemece bozma üzerine verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun süresi, kararın niteliği ve suç tarihine göre dosya incelendi, gereği görüşülüp düşünüldü:
Diplomasız diş hekimliği faaliyetinde bulunmak suretiyle "1219 sayılı Kanun'a aykırılık" suçundan sanık ... hakkında yapılan yargılama soncunda, Niksar Asliye Ceza Mahkemesince daha önce verilen 03.04.2013 gün ve 2011/265E. ve 2013/139 K. sayılı hükmün sanık müdafi tarafından temyizi üzerine Dairemizin 23.03.2016 gün ve 2015/13393 Esas, 2016/13669 Karar sayılı kararıyla hükmün bozulmasına karar verilmesine rağmen; Mahkemece bozmaya uyulup, değiştirilen gerekçeyle sanık hakkında bozma öncesi hükmün aynen kurulduğu anlaşılmakla;
1-) 5237 sayılı TCK' nın 61. maddesinde suça uygulanacak cezanın belirlenmesinde izlenecek yöntem belirlenmiştir. Bir suçtan dolayı 5237 sayılı TCK'nın 61. maddesi gereğince temel ceza belirlenirken söz konusu maddenin 1. fıkrasında yedi bent halinde sayılan hususlar göz önünde bulundurularak ve somut gerekçeler tek tek belirtilmek suretiyle ilgili kanun maddesindeki alt ve üst sınırlar arasında takdir hakkı kullanılmalıdır. Ayrıca temel ceza belirlenirken aynı Kanun'un 3. maddesinin 1. fıkrasında "suç işleyen kişi hakkında işlenen fiilin ağırlığıyla orantılı ceza ve güvenlik tedbirine hükmolunur" şeklinde ifade edilen "orantılılık" ilkesi de gözetilmelidir.
Somut olaya gelince; Gazi Üniversitesinin yazısında, sanığın 27.08.2011 tarihinde Diş Hekimliği Fakültesinden mezun olamadan 4. sınıftan ilişiğinin kesildiğinin, temyiz dilekçesinde de sanığın diş hekimliği fakültesinden hükümden sonra mezun olduğu ve diş hekimleri odasına kayıt yaptırdığının belirtilmesi ve ilgili belgelerin eklenmesi karşısında; yasal ve yeterli gerekçe gösterilmeden ''suçun işleniş biçimi, sanığın kastının yoğunluğu, suçun işlendiği zaman, şahsi ve sosyal durumu'' şeklindeki TCK' nın 61.maddesinde sayılan bir kısım hususların tekrarı ile yetinilmek suretiyle sanık hakkında asgari haddin üzerinde temel ceza belirlenerek aynı Kanunun 3 ve 61. maddelerine aykırı davranılması,
2-) Kasıtlı suçtan hapis cezasına mahkumiyetin kanuni sonucu olarak sanık hakkında 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesi uyarınca hak yoksunluklarına hükmedilmiş ise de, 24/11/2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 08/10/2015 tarih ve 2014/140 E., 2015/85 K. sayılı kararı ile anılan maddenin bazı hükümlerinin iptal edilmiş olması nedeniyle yeniden değerlendirme yapılması zorunluluğu,
Bozmayı gerektirmiş ve sanık müdafiinin temyiz nedenleri bu itibarla yerinde görüldüğünden tebliğnameye uygun olarak, HÜKMÜN 5320 sayılı Kanun'un 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK'nın 321. maddesi uyarınca istem gibi BOZULMASINA, yargılamanın bozma öncesi aşamadan başlayarak sürdürülüp sonuçlandırılmak üzere dosyanın mahkemesine gönderilmesine, 16/10/2017 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.