14. Ceza Dairesi 2017/1 E.,  2017/1284 K.

Sanık ... hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan yapılan yargılama sonunda; atılı suçtan mahkûmiyetine dair Siirt 1. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 10.07.2015 gün ve 2015/101 Esas, 2015/223 Karar sayılı hükmün sanık müdafiince temyizi üzerine, Dairemizin 04.05.2016 gün ve 2016/813 Esas, 2016/4566 sayılı onama kararına karşı, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 30.12.2016 gün ve 2016/361864 sayılı itiraznamesi ile 6352 sayılı Kanunun 99. maddesi ile eklenen 5271 sayılı CMK'nın 308. maddesinin iki ve üçüncü fıkraları gereğince itiraz etmesi üzerine dosya Daireye gönderilmekle incelendi.
Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının itirazı yerinde görüldüğünden İTİRAZIN KABULÜNE, Dairemizin 04.05.2016 gün ve 2016/813 Esas, 2016/4566 ilamı ile verilen onama kararının 6352 sayılı Kanunun 99. maddesiyle 5271 sayılı CMK'nın 308. maddesine eklenen 2 ve 3. fıkraları uyarınca KALDIRILMASINA karar verildikten sonra gereği düşünüldü:
Mağdure soruşturma evresinde alınan beyanında, 2007 yılı içesinde bir gün ağabeyi olan sanığın evine gittiğini, kanepede uyuduğu sırada ağzına mayhoş bir tat geldiğini, gözünü açtığında ağabeyinin cinsel organını ağzına soktuğunu fark ettiğini belirtmiş ise de; mağdurenin olay sırasında uyku vaziyetinde oluşu, eylem zamanındaki yaşı ve olaya ilişkin başkaca görgü tanığı bulunmayışı nazara alındığında, eylemin organ sokmak suretiyle gerçekleşip gerçekleşmediği hususunun şüphede kaldığı, mevcut haliyle mağdure beyanı, tanıklar ... ile ... soruşturma evresindeki anlatımları kaçamaklı ikrar içeren savunma ile tüm dosya içeriğine göre sanığın, sübuta eren zincirleme şekilde çocuğun basit cinsel istismarı suçu yerine suç vasfının tayininde yanılgıya düşülerek yazılı şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan mahkûmiyetine karar verilmesi,
Kanuna aykırı, sanık müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, re'sen de temyize tabi hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 13.03.2017 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.