(Kapatılan)14. Ceza Dairesi 2012/7275 E.,  2012/9178 K.

Irza geçme ve reşit mağdureyi zorla kaçırıp alıkoyma suçlarından hükümlü ...hakkında 5237 sayılı TCK.nın uygulanıp uygulanmayacağı ile ilgili olarak, Antalya 1. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 24.05.2011 gün ve 2010/571 Esas, 2011/430 Karar sayılı hükümlerin süresi içinde Yargıtayca incelenmesi katılan vekili ve hükümlü müdafii tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığından tebliğname ile Daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü:
Gerekçesi gösterilmek suretiyle reşit mağdureyi zorla kaçırıp alıkoyma suçundan 765 sayılı Kanuna göre verilip kesinleşen hükmün lehe olması nedeniyle uyarlama isteminin reddine dair hüküm usul ve kanuna uygun olduğundan, katılan vekili ve hükümlü müdafiin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle reşit mağdureyi zorla kaçırıp alıkoyma suçundan verilen hükmün ONANMASINA,
Hükümlü hakkında nitelikli cinsel saldırı suçundan kurulan uyarlama hükmüne yönelik temyizlere gelince;
Dosya içeriğine ve kesinleşen hükümdeki kabule göre, aynı zaman ve mekanda birbirlerini takiben nitelikli cinsel saldırı eylemlerini gerçekleştirirlerken, kollarından tutup sürükleyerek karayolu altındaki menfeze birlikte götürdükleri mağdurenin direncini, ırza geçme eylemi sırasında beraberce kırıp birbirlerine yardımcı olan iki hükümlüden her birinin bizzat gerçekleştirdiği eylemle birlikte diğer hükümlünün eylemine TCK.nın 37. maddesi kapsamında fail olarak katılmış olmasından dolayı hükümlü hakkında 5237 sayılı TCK.nın 102/3-d maddesi ile birlikte aynı Kanunun 43. maddesinin de uygulanması gerektiği nazara alınarak belirlenecek lehe kanuna göre uygulama yapılması gerektiğinin gözetilmemesi,
Kabule göre de;
Hükümlünün, 5237 sayılı TCK.nın 53/1.c maddesindeki haklardan, kendi alt soyu yönünden koşullu salıverilme tarihine, kendi alt soyu dışındakiler bakımından ise cezanın infazı tamamlanıncaya kadar yoksun bırakılmasına karar verilmesi yerine (c) bendindeki tüm haklardan koşullu salıverilme tarihine kadar yoksunluğa hükmedilmesi,
Kanuna aykırı, katılan vekili ve hükümlü müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, nitelikli cinsel saldırı suçundan kurulan hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek CMUK.nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 28.09.2012 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.