11. Ceza Dairesi 2010/12582 E.,  2012/2187 K.

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SUÇ : Kredi kartının kötüye kullanılması
HÜKÜM : TCK.nun 245/1, 168/2, CMK.nun 231/5. mad. göre 1 yıl 6 ay hpc ve hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına

Sanık ... hakkında verilen “hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına” ilişkin karar “itiraza” tabi olup, sanık müdafii tarafından yapılan başvurunun itiraz merciince reddedildiği anlaşılmakla, sanık ... hakkında verilen mahkumiyet hükmüne ilişkin sanık müdafiinin temyiz talebine hasren yapılan incelemede;
Sanığın, haksız olarak ele geçirdiği şikayetçiye ait bankamatik kartı ile ATM'den para çekmesinden ibaret eyleminde uygulama maddesinin 5237 sayılı TCK. nun 245/1 yerine sehven 245/3 olarak gösterilmesi mahallinde düzeltilebilir nitelikte maddi hata olarak kabul edilmiştir.
Somut olayda; katılanın emekli maaşını çekmesi için gittiği ATM'nin önünde beklediği sırada, sanık ...'ın müştekinin yanına gelip yardım etme bahanesiyle bankamatik kartını makineye yerleştirdiği, müşteki kartın şifresini yazdıktan sonra makinenin çeşitli tuşlarına bir kaç kez basarak “bankamatik para vermiyor, istersen diğerine bak” diyerek ve ATM'nin işletim sistemi gereği olarak para çekme işleminde, önce kartı sonra çekilmek istenen parayı vermesi özelliğinden de yararlanarak kartı alıp yan tarafta bulunan ATM'ye geçmesini sağlayarak, müştekinin arkasında duran diğer sanık ...'in kartın peşinden kısa süre içerisinde verilen paraları almaktan ibaret eyleminde; kartın, sahibinin önceden var olan rızası ve izin verilen limitler dahilinde kullanılması nedeniyle kartın kötüye kullanıldığından söz edilemeyeceği, suçun menfi unsurlarından olan “rızaya aykırılık” koşulunun gerçekleşmediği ve eylemin “basit hırsızlık” suçunu oluşturacağı gözetilerek TCK.nun 141/1. maddesi uyarınca mahkumiyetine karar verilmesi gerekirken yazılı şekilde banka ve kredi kartlarının kötüye kullanılması suçundan 5237 sayılı Kanunun 245/1 ve 168/1. maddeleri gereğince hüküm kurulması,
Yasaya aykırı, sanık müdafiinin temyiz itirazları bu nedenle yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebepten dolayı 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK.nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 24.02.2012 gününde oybirliği ile karar verildi.