Danıştay 9. Daire Başkanlığı 2022/1662 E.,  2023/4749 K.

T.C.
D A N I Ş T A Y
DOKUZUNCU DAİRE
Esas No : 2022/1662
Karar No : 2023/4749

TEMYİZ EDEN (DAVALI) : ... Vergi Dairesi Müdürlüğü-...
VEKİLİ : Av. ...

KARŞI TARAF (DAVACI) : ... Gıda San. ve Tic. A.Ş.
VEKİLİ : Av. ...

İSTEMİN KONUSU : ... Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesinin... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının, temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ:
Dava konusu istem: Davacı adına, kayıt dışı hasılat elde ettiğinden bahisle düzenlenen vergi inceleme raporu esas alınarak takdir komisyonu kararına dayanılarak re'sen tarh edilen 2017 yılı kurumlar vergisi ile 2017/Ocak-Mart, Nisan-Haziran, Temmuz-Eylül, Ekim-Aralık dönemlerine ait geçici verginin ve bu vergiler üzerinden kesilen 1 kat vergi ziyaı cezasının kaldırılması istemine ilişkindir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: .... Vergi Mahkemesinin ... tarih ve E:... K:... sayılı kararıyla; davacı şirketin .... Restaurantları A.Ş. ile yaptığı franchising sözleşmesinde %12+KDV royalty bedelinin söz konusu firmaya ödeneceğinin belirlendiği, incelemede davacının aylık bazda düzenlediği royalty bedeline ilişkin faturalarda yer alan tutarın cironun %12'si olması sebebiyle yapılan hesaplamayla davacıya ait gelirin ve yapılan satışın belirlendiği, buna karşın davalı idarece franchising veren şirket nezdinde araştırma yapılmadığı, franchising veren ve alan firmaların entegre bir bilgisayar sistemi kullanıp kullanmadıkları, teknik bir sistem bulunup bulunmadığı, işlemlerin bilgisayar sistemi üzerinden takip ve kontrol edilip edilmediğinin araştırılmadığı, bu şekliyle taraflar arasında mevcut bulunan bilgisayar ve yazar kasa raporlarının irdelenmediği, mevcut sistem bulunması halinde kurulan teknik sistem ile davacının gerçek satışlarını yansıtan kayıt altına alınan satışların davacıya ait gelirin ve cironun hesaplanmasında gerçek durumu ortaya koyacağından, idarece söz konusu sistemlerde denetleme, inceleme ve araştırma yapılmaksızın varsayıma dayalı olarak faturalardan yola çıkılmak suretiyle gelirin hesaplanması ve bu hesaplama üzerinden takdir komisyonu kararına dayanılarak 2017 yılına ilişkin olarak kurumlar vergisi tarh edilmesinde vergi ziyaı cezasının kesilmesinde hukuka uyarlık bulunmadığı, öte yandan geçici verginin matrah yönünden bağlı olduğu kurumlar vergisinde hukuka uygunluk bulunmadığından, belirtilen kurumlar vergisine bağlı olan geçici vergi ve bu vergiler üzerinden kesilen vergi ziyaı cezalarında da hukuka uygunluk bulunmadığı gerekçesiyle davanın kabulüne, cezalı tarhiyatın kaldırılmasına karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: İstinaf başvurusuna konu Vergi Mahkemesi kararının hukuka ve usule uygun olduğu ve davalı idare tarafından ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği belirtilerek 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin 3. fıkrası uyarınca istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI: Davalı vekili tarafından, davacı hakkında alım satımını gerçekleştirdiği ürünlerin bir kısmını belgesiz satarak elde ettiği hasılatı kayıt dışı bıraktığına ilişkin vergi inceleme raporu bulunduğu, davacının defter ve belge isteme yazısının tebliğine rağmen defter ve belge ibrazının yapılmadığı, söz konusu raporda yapılan işlemlerin yasal ve yerinde olduğu iddialarıyla kararın bozulması istenilmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI: Yasal dayanaktan yoksun olan temyiz isteminin reddi gerektiği yolundadır.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ...'ÜN DÜŞÜNCESİ: Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Dokuzuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür.
Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.

KARAR SONUCU:
Açıklanan nedenlerle;
1.Davalının temyiz isteminin reddine,
2.Davanın yukarıda özetlenen gerekçeyle kabulüne ilişkin Vergi Mahkemesi kararına yönelik istinaf başvurusunun reddi yolundaki ... Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesinin... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının ONANMASINA,
3.2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 50. maddesi uyarınca, onama kararının taraflara tebliğini ve bir örneğinin de ... Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesine gönderilmesini teminen dosyanın ... Vergi Mahkemesine gönderilmesine, 21/11/2023 tarihinde kesin olarak oybirliğiyle karar verildi.