Danıştay 5. Daire Başkanlığı 2019/962 E.,  2023/9279 K.

T.C.
D A N I Ş T A Y
BEŞİNCİ DAİRE
Esas No : 2019/962
Karar No : 2023/9279

Temyiz İsteminde Bulunan (Davacı): …
Vekili : Av. …

Karşı Taraf (Davalı) : … Bakanlığı / ANKARA
Vekili : Av. …

İstemin Özeti : 667 sayılı Olağanüstü Hal Kapsamında Alınan Tedbirlere ilişkin Kanun Hükmünde Kararname'nin 4. maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi uyarınca kamu görevinden çıkarılan davacı tarafından, kamu görevinden çıkarılmasına ilişkin … tarih ve … sayılı işlemin iptaline karar verilmesi istemiyle açılan davanın reddi yolunda verilen ... İdare Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddine ilişkin … Bölge İdare Mahkemesi ... İdare Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

Temyiz İsteminde Bulunan Davacının İddialarının Özeti: Savunma hakkı tanınmadan tesis edilen kamu görevinden çıkarılmasına ilişkin işlemin hukuka aykırı olduğu, hakkında kesinleşmiş bir mahkumiyet kararının bulunmadığı, masumiyet karinesinin ve suç ve cezaların kanuniliği ilkesinin ihlal edildiği iddia edilmektedir.

Davalı İdarenin Savunmasının Özeti: Temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmaktadır.

Danıştay Tetkik Hakimi : …
Düşüncesi : İdare Dava Dairesi kararının gerekçe eklenmek suretiyle onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Beşinci Dairesince, Tetkik Hakiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra, davacının Anayasa'ya aykırılık iddiası ciddi bulunmayarak gereği görüşüldü:
Bölge idare mahkemesi idare dava daireleri tarafından verilen kararların temyiz yolu ile incelenerek bozulabilmeleri, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde belirtilen nedenlerden birinin varlığı halinde mümkün olup, davacı tarafından ileri sürülen hususlar bunlardan hiçbirine uymamaktadır.
Öte yandan; davacı hakkında yürütülen ceza kovuşturması neticesinde ... Ağır Ceza Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla Anayasal düzeni ortadan kaldırmaya teşebbüs suçundan mahkumiyetine karar verildiği, söz konusu karara karşı yapılan istinaf başvurusunun … Bölge Adliye Mahkemesi ... Ceza Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla esastan reddine karar verildiği ve uyuşmazlığın temyiz kanun yolu incelemesi aşamasında olduğu, söz konusu mahkumiyet kararı kesinleşmemiş olduğundan, yargılama süreci devam eden ceza davasının davacı aleyhine bir durum olarak değerlendirilmesi masumiyet karinesi gereğince mümkün olmamakla birlikte; ceza mahkemesi kararından bağımsız olarak, ceza yargılaması sırasında elde edilen delillerin, ilgililerin FETÖ/PDY silahlı terör örgütü ile iltisak veya irtibat düzeyinde bir ilişkisinin olup olmadığının belirlenmesi noktasında ayrıca değerlendirilmesi gerektiği açıktır.
Bununla birlikte; davacı hakkında yürütülen ceza yargılaması neticesinde verilen ... Ağır Ceza Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararında yer alan:"... Sanık ...'nin HKK İstihbarat Başkanlığına Bağlı MÜHAYM Başkanlığında Kurmay Yarbay olarak görevli olduğu, İstanbul ilinde YÜSIDAK kursunda bulunduğu, MÜHAYM Başkanı Tuğgeneral sanık G.Ş.S.'in MÜHAYM Başkanlığında görevli Yüzbaşı A.K.K.’nın telefonundan 12.07.2016 tarihinde sanık ...’yi arayarak 15 Temmuz 2016 öğle saatlerinde Ankara'da olmasını istediği, sanık ...'nin de İstanbul ilinde YÜSIDAK kursunda bulunduğu, izin alarak 15 Temmuz tarihinde İstanbul’dan uçakla saat 11:30 civarında Ankara iline geldiği, MÜHAYM Başkanlığında görevli Yüzbaşı A.K. tarafından havaalanından MÜHAYM Başkanlığı tarafından kullanılan ... plaka sayılı araçla alınarak birlikte muayeneye gittikleri, sanık ...'nin sanık G.S.S.’i aradığı, sanık G.S.S.'in sanık ...'ye Ankara'da olmadığını söyleyerek Akıncı 4. Ana Jet Üs Komutanlığı Harekat Komutanı A.Ö.'e yönlendirdiği, kendisine görevin onun tarafından tebliğ edileceğini söylediği, daha sonra sanık ...'nin A.K. ile birlikte Hava Kuvvetleri Karargahına gittikleri, Harekat Başkanlığı IUS Şubesine gidilerek taktik, insansız hava aracı projesi kapsamında icra edilecek bir görev olup olmadığının sorulduğu, icra edilecek bir görev olmadığını öğrendiği, burada Hava Kuvvetleri Komutanlığı Kartal Bahçesinde karşılaştıkları MÜHAYM'de görevli Üsteğmen R.D. ile sohbet ettikleri, sanık ...'nin MÜHAYM'den Ankara'ya geliş sebebi olarak Tuğgeneral G.Ş.S. ve Albay A.D.’un bir toplantı için kendisini çağırdıklarını ancak kendisini çağıran şahısların izinde olduğunu, bu nedenle toplantının yapılamadığını, öğleden sonra başka bir is dolayısıyla Akıncı 4. Ana Jet Üs Komutanlığına gideceğini ifade ettiği, sanık ...'nin A.K.K.’dan aracın kendisinde kalmasını istediği, sanık ...'nin MÜHAYM Başkanlığı tarafından kullanılan ... plaka sayılı araç ile 15.07.2016 tarihinde saat 13:36'da Akıncı Üssü'ne geldiği, burada Harekat Komutanı sanık A.Ö.'le görüştüğü, gece görev olduğu ve Akıncı Üssünde aksam saat 20:00 civarında hazır olması gerektiği, kesif ve gözetleme, hedef ve koordinat belirleme özelliği bulanan Gören uçağında görevlendirileceğinin tebliğ edildiği, sanık ...'nin saat 11:51'de (107 sn) A.D.’u aradığı, saat 15:33'de (50 sn) sanık A.D. ile görüştüğü, daha sonra Hava Kuvvetleri Komutanlığında görevli sanık M.I. ile irtibat kurarak 15 Temmuz 2016 saat 20:07 civarında ... plaka sayılı araçla Akıncı Üssüne geldikleri, 143. Filo önünde sanık A.Ö.'le karşılaştıkları, sanık ...'nin A.Ö. ile konuştuğu, A.Ö.'in Gören ekibinin 141. Filoda olduğunu, 141. Filoya gitmelerini kendisinin de oraya geleceğini söylediği, bunun üzerine sanıkların geldikleri araçla 141. Filoya gittikleri, aracı park edip 141. Filo Gazinosunda Gören ekibiyle buluştukları, daha sonra sanık A.Ö.'in 141. Filoya geldiği, sanık ...'ye harekatın başladığını, Gören uçağının kalkması gerektiğini söylediği, darbe girişiminin öne alınması nedeniyle 141. Filoda toplanan pilotların uçuş hazırlıkları yaptıkları, Sanık ...'nin 141. Filo koridor güvenlik kamera görüntülerinde tespit edildiği üzere burada pilotlarla görüştüğü, yapılacak uçuşlara ilişkin koordinat bilgileri ve frekans bilgilerini aldığı, sanık ...'nin soruşturma aşamasında Erhaç Meydanına indikten sonra polislere teslim ettiği hedef koordinat bilgilerini içeren bilgisayar çıktısında olay gecesi Akıncı'dan kalkan savaş uçaklarının uçuş yaptıkları hedeflere ilişkin Harita Genel Komutanlığı antetli uydu görüntüsü ile altında A1 ile başlayarak A12'ye kadar koordinat ve yükseklik bilgilerini içerir notların yer aldığı hedef kâğıdında uydu görüntüsünün içerisinde A1'den A12'ye kadar çeşitli binaların kırmızı, sarı ve yeşil daire içerisine alındıkları, A8 noktasının Polis Akademisi olarak yazılı olduğu telsiz kayıtlarında daha sonra Polis Özel Harekat Nizamiyesinin bombalanması sırasında A9 PÖH şeklinde konuşmalardan anlaşıldığı üzere Polis Özel Harekat ve Emniyet Havacılık Dairesi'nin vurulduğu bölgeye ilişkin uydu fotoğrafı olduğunun anlaşıldığı, 141. Filoda pilotlar tarafından uçuş hazırlıklarının yapıldığı, sanıklar M.A., M.F.Ç, U.U. ve diğer pilotların da sanık ...'nin uydu fotoğrafını aldığı, odaya girip çıktıkları, burada uçuşla ilgili bilgileri aldıkları, daha sonra 143. Filodan uçuş yapılmasına yönelik emirlerin geldiği, 141. Filoda hazır olan pilotların uçak basına gittikleri, sanık ...'nin de Gören uçuş ekiplerinin beklediği gazinoya gittiği, burada Gören uçuş ekiplerine çağrı adının Tosun olduğunu, Harekat Komutanı A.Ö.'in acil kalkış emri verdiğini söylediği, burada Gören uçuş ekiplerinin kendi aralarında konuştukları, 023 kuyruk numaralı Gören uçuş ekibinin Uçak Komutanı H.E.'ın Esen 02 Gören uçağının Uçak Komutanı M.T.K.'ın konuştukları, Esen 20 çağrı adlı uçağın sertifikasının henüz çıkmadığı, bu nedenle diğer Gören uçağının uçmasının daha uygun olduğunun konuşulduğu, sanık ...'nin Uçak Komutanı M.T.K'la konuştukları, çağrı adının Tosun olduğunu ve telsiz, frekans bilgilerini verdiği, sanıklar Olgun Aculce ve M.I.'in Gören ekibi olarak 040 numaralı Gören uçağıyla kalkış yapmak üzere uçuş ekibiyle birlikte uçak basına gittikleri, saat 22:08'den itibaren Akıncı Üssünden Sahin 1-2, Aslan 1-2 olmak üzere 4 adet uçağın peyderpey kalktığı, saat 22:23'de 040 kuyruk numaralı Esen 20 çağrı adlı Gören uçağının Tosun çağrı adıyla Akıncı Üssünden kalkış yaptığı, daha sonra verilen koordinatlardan Gölbaşı ilçesinin görev bölgesi olduğu anlaşıldığı, Gölbaşı ilçesi üzerine gidilerek keşif ve gözetleme görevine başlanıldığı, Akıncı Üssünden kalkan F16 savaş uçaklarının Gölbaşı ilçesinde bulunan Emniyet Genel Müdürlüğü Havacılık Dairesi ve Polis Özel Harekat binalarının üzerinde uçuş yaparak izleme yaptıkları, Gören uçağının da bölgede uçuş yapıp yerdeki faaliyetleri izlediği, Akıncı Üssünden bölgede hareketlilik görülmesi halinde bombalama emri verildiği, Aslan çağrı adlı uçakların Kol Komutanlığı ve liderliğini sanık M.A.'nin yaptığı, Akıncı 141. Filo ile yaptığı telsiz görüşmeleri ile aldığı talimatları diğer uçaklara aktardığı, Gören uçağında Olgun Aculce ve M.l.'in kamera ile bölgeyi izledikleri, saat 22:45 civarında bölgede araç ve şahısların bulunduğunu uçuş ekibine aktardıkları, Seyrüsefer Subayı A.U.Y tarafından bu bilginin Aslan 1 çağrı adlı uçaktaki M.A.'ye aktarıldığı, F16 uçakları tarafından da Emniyet Genel Müdürlüğü Havacılık Dairesi ve Polis Özel Harekat Nizamiyelerinin izlendiği, helikopter çıkartıldığı, piste helikopter götürüldüğü seklinde filoya telsizle bilgi aktarımı yapıldığı, 141. Filo Desk bölgesinde A.T. tarafından 143. Filodaki yönetici sanıklar tarafından hedeflerin vurulması talimatının aktarıldığı ve M.A.'nin Aslan 1 çağrı adlı uçakla yapmış olduğu telsiz irtibatı, lazer işaretlemesi yaparak Aslan 1-2 çağrı adlı uçak tarafından Emniyet Genel Müdürlüğü Havacılık Dairesine ait helikopter pistinin bomba atıldığı, pistte bulunan helikopterin vurulduğu, ikinci bir helikopterin daha çıkarılması halinde vurulmasının konuşulduğu, bir süre sonra Akıncı Üssünden gelen talimatlar doğrultusunda Polis Özel Harekat Nizamiyesinin bombalandığı, daha sonra Akıncı Üssünden kalkan F16 uçaklarının Türkiye Büyük Millet Meclisi ve Emniyet Genel Müdürlüğü bölgesinde uçuş yaptıkları, Tosun çağrı adlı Gören uçağının da bölgede bulunduğu, Türkiye Büyük Millet Meclisi'nin bombalanmasına ilişkin savaş uçakları ile 141. Filo telsiz görüşmelerinde bombalanacak yeri görerek ateş yapılması konusunda yer tarifi yapıldığı, meclisin bahçesindeki bir yere bomba atılması konusunda 141. Filo Desk bölgesinde bulunan sanık A.T.'un tarifleriyle bölgedeki savaş uçakları tarafından önce tam olarak tespit edilemediği, bu kapsamda M.A.'nin bölgede Gören uçağı olduğunu, hedef bilgilerini onlardan alabileceklerini telsizle bildirildiği, U.U. Gören uçağıyla uçak çalışma frekansından görüştüğü, daha sonra bölge üzerinde uçuş yaparak TBMM bahçesine bomba attığı, savaş uçaklarının ve Tosun çağrı adlı Gören uçağının havada bulunduğu dönemde Yıldız Radarı tarafından bütün uçaklara RTB, kalktıkları meydanlara geri dönüş çağrısı yapıldığı, Tosun çağrı adlı Gören uçağının da telsiz görüşmelerinde bu hususu sorduğu, M.A.'nin bölgedeki tüm uçaklara RTB talimatlarına uyulmayacağı, bölgede göreve devam edeceklerini bildirildiği, radarlar ve savaş uçaklarının birbiri ile çelişen talimatları nedeniyle Tosun çağrı adlı Gören uçağının Uçak Komutanı M.T.K.'ın Kayseri UHM ile telsizle görüştüğü, çelişkili talimatları bildirdiği, Harekat Komutanı sanık E.B.'nun Akıncı Harekat Merkezinin emrinde olması talimatını verdiği, Gören uçaklarının bölgede uçuşuna devam ettikleri, Kayseri 12. Hava Ulaştırma Ana Üs Komutanlığından kalkan ve Denizli Çardak'a gitmekte olan kargo uçakları radar çağrıları üzerine saat 02:35 civarında BHHM Harekat Komutanı Albay İ.Ü.'le phone-patch yaptıkları ve BHHM kontrolüne girerek belirlenecek iniş meydanlarına yöneldikleri, Kayseri'den kalkan uçaklarla Tosun çağrı adlı uçağın telsiz bağlantısı kurduğu, gelişmelerden haberdar oldukları, HF telsizinden UHM ile bağlantı kurdukları, UHM'de bulunan E.B. radarları dinlemelerini, Gören uçağının Ankara'ya, diğer uçaklara da gitmeleri gereken meydanlara inmesi talimatlarını verdiği, kargo uçaklarının Çardak Meydanının kapalı olması nedeniyle radar ve BHHM talimatları doğrultusunda hareket etmeye başladıkları, Gören uçağının da bu telsiz konuşmalarını takip ederek kargo uçaklarıyla birlikte hareket etmeye başladığı ve Malatya Erhaç Meydanına iniş yaptıkları, sanığın bu şekilde üzerine atılı suçu islediği anlaşılmıştır. 141. Filo koridor güvenlik kamera kayıtlarında kamera saatiyle saat 19:54, 20:06, 20:09, 20:35, 20:38, 20:41, 21:06 ve 21:09'da sanık ...'nin hedef ve koordinat bilgilerinin yer aldığı uydu fotograflarının olduğu odanın önünde M.F.Ç., U.U. ve diğer pilotlarla konuştuğu, M.I.'in de koridorda bulunduğunun tespit edildiği anlaşılmıştır. Sanık ...'nin FETÖ/PDY silahlı terör örgütü askeri yapılanması içerisinde yer aldığı, örgüt üyesi olduğu bu kapsamda; Ankara İl Emniyet Müdürlüğü tarafından FETÖ/PDY askeri yapılanmasıyla ilgili yürütülen soruşturmalarda örgüt mensubu abi, imam düzeyindeki sorumluların operasyonel hatlarla askeri personelle irtibat kurduklarının tespit edildiği, bu kapsamda sanık ...'nin F.M. ismine kayıtlı … numaralı GSM hattını operasyonel hat olarak kullandığının tespit edildiği, Ankara Cumhuriyet Başsavcılığınca … soruşturma dosyasıyla mükerrer soruşturma nedeniyle kovusturmaya yer olmadıgına karar verildiği, evrak suretlerinin delil mahiyetinde dosyamıza gönderildiği, Batman Cumhuriyet Başsavcılığı … soruşturma dosyası kapsamında FETÖ/PDY örgüt mensuplarının kontörlü telefon ve ankesörlü telefonlarla görüşmelerine ilişkin yürütülen soruşturma kapsamında şüpheli ...'nin 06.09.2011-19.02.2014 tarihleri arasında kontörlü hatlardan 4 kez arandığının tespit edildiği, ilgili tutanakların delil mahiyetinde dosyamıza gönderildiği, Konya Cumhuriyet Başsavcılığının … soruşturma sayılı dosyasında FETÖ/PDY silahlı terör örgütü mahrem askeri yapılanmasına yönelik sorusturmada şüpheli A.Ç.'ın etkin pişmanlıkta bulunarak fotoğraf teşhisi yaptığı, şüphelinin ifade ve fotoğraf tutanaklarının delil mahiyetinde dosyamıza gönderildiği, etkin pişmanlıkta bulunan şüpheli A.Ç.'ın 15.05.2019 tarihli ifadesinde özetle; Hava Harp Okulunu bitirdikten sonra Izmir Çigli 2. Ana Jet Üs Komutanlığında uçuş eğitimine başladığı, kendisinden sorumlu örgüt abisi … (K) isimli şahısın İzmir’deki … (K) isimli şahısla tanıştırarak bundan sonra kendisiyle bu sahsın ilgileneceğini bildirdiği, Ali (K) isimli sahhısın hafta sonu buluşmak için bir ev adresi verdiğini, o adrese gittiğinde devre arkadaşları olan ..., E.Y., F.G. ve İ.Ö. isimli teğmenlerin o evde olduğunu, Ali (K) isimli sahsın bundan sonra beş kişilik bir grup olduklarını, birlikte ev tutmalarını söylediği, daha sonra bir ev kiraladıklarını, hafta sonları beş kişilik grup arkadaşlarıyla birlikte … (K) isimli sahsın bu eve gelerek sohbet toplantıları yaptığını, Ali (K) isimli sahsın dini konularda sohbet verip rutin cemaatsel sohbetler yaptığını beyan ettiği, sanık ... hakkında fotograf teşhisinde bulunduğu anlaşılmıştır. ... Sanık ...'nin görev ve yetkisi olmadığı halde darbe girişimi sırasında Akıncı Üssüne gelerek Harekat Komutanı sanık A.Ö.'le görüşerek onun verdiği emirler doğrultusunda sanık M.I.’in ile birlikte Tosun çağrı adlı … kuyruk numaralı Gören uçağında Gören görev uzmanı olarak görev yaptığı, askeri uçuşların yasaklanmasına rağmen Tosun çağrı adlı Gören uçağıyla Akıncı Meydanından kalkış yaparak Özel Harekat ve EGM Havacılık Dairesinin bulunduğu Gölbaşı ilçesi üzerinde ve Ankara şehir merkezi üzerinde kesif gözetleme uçuşu yaptıkları, Gören uçağının kameralarıyla hedef koordinat bilgileri verilen bölgeleri izleyip takip ettikleri, insan ve araç hareketliliğini havadaki F-16 uçaklarına bildirdikleri, yukarıda ayrıntılı şekilde açıklandığı üzere bilerek ve isteyerek darbe girişimine katıldığı, darbeci sanıklar tarafından verilen emir ve talimatları yerine getirdiği, darbe girişimine TCK 37. madde kapsamında asli fail olarak iştirak ettiği, sanık savunmaları, güvenlik kamera kayıtları, cep telefonu HTS kayıtları ve tüm dosya kapsamından sanığın TCK 37/1 maddesi kapsamında müşterek fail olarak suça doğrudan katıldığı, bu şekilde Anayasal Düzeni Ortadan Kaldırmaya Teşebbüs suçunu islediği sabit görülmüştür..." tespitleri, bakılmakta olan dava dosyasında yer alan diğer tespitler ile birlikte değerlendirildiğinde, davacının, FETÖ/PDY silahlı terör örgütü ile iltisak ve irtibatının bulunduğu sonucuna varılmıştır.
Temyize konu Bölge İdare Mahkemesi kararı ve dayandığı gerekçe hukuk ve usule uygun olup, bozulmasını gerektirecek bir sebep bulunmadığından, temyiz isteminin reddi ile anılan kararın yukarıda belirtilen gerekçenin eklenmesi suretiyle ONANMASINA, temyiz giderlerinin istemde bulunan üzerinde bırakılmasına, adli yardım talebinin daha önce kabul edilmiş olması nedeniyle temyiz aşamasında tahsil edilmeyen yargılama giderinin tahsili için Mahkemesince müzekkere yazılmasına, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 50. maddesi uyarınca, bu onama kararının taraflara tebliğini ve bir örneğinin de belirtilen İdare Dava Dairesine gönderilmesini teminen dosyanın kararı veren ilk derece Mahkemesine gönderilmesine, 19/06/2023 tarihinde oybirliğiyle kesin olarak karar verildi.