Danıştay 4. Daire Başkanlığı 2023/777 E.,  2023/2722 K.

T.C.
D A N I Ş T A Y
DÖRDÜNCÜ DAİRE
Esas No : 2023/777
Karar No : 2023/2722

TEMYİZ EDEN (DAVALI) : … Vergi Dairesi Başkanlığı
(… Vergi Dairesi Müdürlüğü)
VEKİLİ : Av. …

KARŞI TARAF (DAVACI) : …
VEKİLİ : Av. …

İSTEMİN KONUSU : … Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ :
Dava konusu istem: Davacı adına, bandrolsüz sigara bulundurduğu tespit edildiğinden bahisle, takdir komisyonu kararına istinaden, 2015/4. dönemi için re'sen tarh edilen vergi ziyaı cezalı katma değer vergisinin kaldırılması istenilmiştir.
Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti:Danıştay bozma kararı üzerine Bölge İdare Mahkemesince; bozma kararına uyularak, dava konusu cezalı tarhiyatın matrah yönünden bağlı olduğu aynı olaya ilişkin olarak gerçekleştirilen özel tüketim vergisini kaldıran … Vergi Mahkemesi'nin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddeden Vergi Dava Dairesi kararına yöneltilen temyiz isteminin Danıştay Yedinci Dairesinin 08/03/2022 tarih ve E:2018/560, K:2022/849 sayılı kararıyla bandrolsüz sigaraların davacının sevk ve idaresindeki araçta bulunmadığı, davacının diğer araçtaki şahıslarla birlikte eylem birliği içerisinde olduğunun ortaya konulamadığı, kanunun aradığı, "bulundurma" fiilinin davacı nezdinde gerçekleşmediği gerekçesiyle reddedildiğinden dayanağı kalmayan dava konusu vergi ziyaı cezalı katma değer vergisinde hukuka uygunluk bulunmadığı sonucuna varılmıştır. Belirtilen gerekçelerle bozma kararına uyulmasına, mahkeme kararının kaldırılmasına, davanın kabulüne karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI : Davalı idare tarafından, yapılan işlemlerin hukuka uygun olduğu, kararın bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI : Cevap verilmemiştir.

TETKİK HÂKİMİ : …
DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Dördüncü Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE :
Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür.
Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.

KARAR SONUCU :
Açıklanan nedenlerle;
1. Temyiz isteminin reddine,
2. Temyize konu … Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının ONANMASINA,
3. Temyiz giderlerinin istemde bulunan üzerinde bırakılmasına,
4. 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 50. maddesi uyarınca, kararın taraflara tebliğini ve bir örneğinin de Vergi Dava Dairesine gönderilmesini teminen dosyanın Vergi Mahkemesine gönderilmesine, 22/05/2023 tarihinde oyçokluğuyla karar verildi.

(X) KARŞI OY :
Davacı adına, bandrolsüz sigara bulundurduğunun tespit edildiğinden bahisle, takdir komisyonu kararına istinaden, 2015 yılının Nisan dönemi için re'sen tarh edilen bir kat vergi ziyaı cezalı katma değer vergisini takdir edilen matrahın eksik araştırmaya dayandığı gerekçesiyle kaldıran mahkeme kararına yöneltilen istinaf başvurunu reddeden Vergi Dava Dairesi kararı Takdir komisyonunca Tütün ve Alkol Piyasası Düzenleme Kurumu'nun … tarih ve … sayılı yazısı ekinde yer alan değerleme raporunun dikkate alındığı, söz konusu değerleme raporunda da yakalanan kaçak sigaraların numuneleri üzerinden birim fiyatları belirlenmek suretiyle emsal bedel hesaplaması yapıldığı, takdir komisyonu kararına dayanak olarak alınan raporun söz konusu hesaplama açısından yeterli olduğu dosya kapsamında sadece bu raporun dikkate alınmasının takdir komisyonunca yeterli araştırma ve inceleme yapılmadığı şeklinde yorumlanamayacağı gerekçesiyle kesin olarak bozulduğu anlaşılmıştır.
Vergi Dava Dairesince, bozma kararına uyulmakla, tarhiyatın hukuka uygun olduğu kabul edilmiş olup, özel tüketim vergisinin matraha dahil unsurları değerlendirilerek katma değer vergisi matrahına etkisi bulunup bulunmadığı yönünde değerlendirme yapılması gerektiği halde yapılmadığı, dosya incelendiğinde, özel tüketim vergisinin katma değer vergisi matrahına etkisi olmadığı anlaşıldığından, aksi gerekçeyle verilen Vergi Dava Dairesi kararının bozulması gerektiği görüşüyle Dairemiz kararına katılmıyorum.