Danıştay 2. Daire Başkanlığı 2023/6588 E.,  2024/2940 K.

T.C.
D A N I Ş T A Y
İKİNCİ DAİRE
Esas No : 2023/6588
Karar No : 2024/2940

TEMYİZ EDEN (DAVACI) : ...
VEKİLİ : Av. ...

KARŞI TARAF (DAVALI) : ... Bakanlığı
VEKİLİ : Hukuk Müşaviri ...

İSTEMİN KONUSU : ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesince verilen ... günlü, E:..., K:... sayılı kararın, dilekçede yazılı nedenlerle 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesi uyarınca temyizen incelenerek bozulması isteminden ibarettir.

YARGILAMA SÜRECİ :
Dava Konusu İstem : Dava; ... Eğitim Merkezi Komutanlığı emrinde astsubay adayı olarak eğitim gören davacı tarafından, astsubay adaylığı için gereken sağlık koşullarını taşımadığından bahisle ilişiğinin kesilmesine dair işlemin iptali istemiyle açılmıştır.
... İdare Mahkemesinin ... günlü, E:..., K:... sayılı kararıyla dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir. Davalı idare tarafından ilk derece mahkemesi kararının istinaf yoluyla incelenmesinin talep edilmesi üzerine, ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesinin ... günlü, E:..., K:... sayılı kararıyla; istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir. Anılan kararın davalı idare tarafından temyiz edilmesi üzerine, Danıştay Sekizinci Dairesinin 09/06/2022 günlü, E:2020/211, K:2022/3994 sayılı kararıyla; davacının ilişiğinin kesilmesine yönelik işlemin iptali istemiyle Milli Savunma Bakanlığına karşı açılan davada, genel yetki kuralı uyarınca uyuşmazlığın görüm ve çözümünde işlemi tesis eden idarenin bulunduğu yer idare mahkemesi olan ... İdare Mahkemesinin yetkili bulunduğu gerekçesiyle temyize konu kararının bozulmasına karar verilmiştir. Anılan bozma kararı uyarınca dosya, ... İdare Mahkemesinin ... günlü, E:..., K:... sayılı kararı ile yetki ret kararı verilerek ... İdare Mahkemesine gönderilmiştir.
İlk Derece Mahkemesi Kararının Özeti : ... İdare Mahkemesinin ... günlü, E:..., K:... sayılı kararıyla; Mahkemenin ... günlü ara kararıyla davacının hakem hastane olan SBÜ Gülhane Eğitim ve Araştırma Hastanesine sevk edildiği, anılan Hastanece hazırlanan ... günlü, ... sayılı Sağlık Kurulu Raporunun tanı bölümünde "Q21.1-Atrial septal defekt (Perkütan yolla kapatılmış)" tanısının konulduğu, karar kısmında "TSK SYY 38. maddesine göre öğrenci olarak değerlendirilecekse D.K.K.'na (raporda K.K.K. olarak yazılmasının sehven olduğu düşünülmüştür.) ait 2 nolu sınıflandırma çizelgesindeki (+) işaretli sınıflarda yetiştirilmek üzere askeri öğrenciliğe devam eder. TSK SYY 71. madde kapsamında aday olarak değerlendirilirse EK-D (1) ve (2) numaralı çizelgeye göre muvazzaf/sözleşmeli subay/astsubay olamaz" şeklinde karar verildiğinin görüldüğü, bu durumda, her ne kadar Mahkemenin ara kararı uyarınca sevk edildiği SBÜ Gülhane Eğitim ve Araştırma Hastanesi tarafından düzenlenen raporda davacının TSK SYY 71. madde kapsamında aday olarak değerlendirilirse EK-D (1) ve (2) numaralı çizelgeye göre muvazzaf/sözleşmeli subay/astsubay olamayacağı belirtilmiş ise de, aynı raporda ilgili Yönetmeliğin 38. maddesi kapsamında değerlendirilmesi halinde 2 nolu sınıflandırma çizelgesindeki (+) işaretli sınıflarda yetiştirilmek üzere askeri öğrenciliğe devam edebileceğine karar verildiği, diğer taraftan davacının ... İdare Mahkemesinin iptal kararı gereğince astsubaylık eğitimini tamamlayıp astsubaylığa nasbedildiği ve halihazırda Gölcük/Kocaeli ilinde Deniz İkmal Merkezi Komutanlığı emrinde ikmal astsubayı olarak görev yaptığı, ayrıca işbu dava devam ederken davacının görev yaptığı kurum tarafından periyodik sağlık kontrolleri kapsamında sevk edildiği Gölcük Necati Çelik Devlet Hastanesince düzenlenen ... günlü, ... sayılı raporda davacının "Sınıfı Görevini Yapar" şeklinde kararın verildiği, tüm bu hususlar birlikte değerlendirildiğinde ise davacının astsubaylık için gereken sağlık şartını taşıdığı anlaşıldığından, dava konusu ilişik kesme işleminde hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.
Bölge İdare Mahkemesi Kararının Özeti : ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesinin temyize konu kararıyla; uyuşmazlığın, davacının sağlık yönünden dış kaynaktan astsubay adayı olup olmayacağından kaynaklandığı, bundan dolayı davacının sağlık şartları yönünden Türk Silahlı Kuvvetleri, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığı Sağlık Yeteneği Yönetmeliği'nin 71. maddesi kapsamında bulunduğunun açık olduğu, İdare Mahkemesince aynı Yönetmeliğin 38. maddesine göre değerlendirme yapılmasında hukuka uyarlık bulunmadığı, diğer taraftan, Dairenin ... günlü ara kararına istinaden verilen cevabi yazı ve eki belgelere göre, ... Devlet Hastanesi tarafından davacı adına düzenlenen "sağlam, sınıfı görevini yapar" tanı ve kararı bulunan ... günlü, ... sayılı Sağlık Kurulu Raporunun periyodik muayene kapsamında görevli olduğu birliği tarafından aldırıldığı, periyodik muayeneler kapsamında TSK Personelinin Sağlık Muayene Yönergesi EK-D başvuru şekline göre muayene edecek poliklinik tablosunda kardiyoloji polikliniğinin yer almadığı, periyodik muayenelerde personelin beyanının esas alındığı hususlarının belirtildiğinin görüldüğü, bu durumda, dava dosyasında mevcut olan gerek İdare Mahkemesince SBÜ Gülhane Eğitim ve Araştırma Hastanesinden aldırılan sağlık kurulu raporunda ve gerekse dava konusu işleme dayanak alınan hastane sağlık kurulu raporlarında hakkında "atrial septal defekt (ASD)" tanısı bulunan davacının, Türk Silahlı Kuvvetleri, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığı Sağlık Yeteneği Yönetmeliği'nin "Hastalıklar Listesi" başlıklı EK-C Bölümünün 42. maddesinin (B) diliminde bulunduğu, aynı Yönetmeliğin dış kaynaktan astsubay adayı olan davacıyı kapsayan 71. maddesine göre de (B) ve (D) dilimlerinde olanların astsubay olmasının hukuken mümkün olmadığından, dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle davalı idarece yapılan istinaf başvurusunun kabulüne, başvuruya konu mahkeme kararının kaldırılmasına; davanın reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI : Davacı tarafından; dava konusu işlem ve temyiz konusu kararın idarenin istikrarı ilkesine ve hukuki güvenlik ilkesine aykırı olduğu, ... İdare Mahkemesinin kararı ile dava konusu işlemin iptal edilmesi üzerine eğitime tekrar alındığı ve eğitimi tamamlattırılarak ... tarihinde astsubay çavuşluğa naspedildiği, bekleme süresini doldurması ve olumlu sicilleri nedeniyle ... tarihinde astsubay üstçavuş rütbesine terfi ettirildiği, subay ve astsubayların düzenli olarak periyodik sağlık kontrollerine tabi tutulduğu, son periyodik muayenesini yapan ... Devlet Hastanesinin ... günlü, ... sayılı sağlık kurulu raporunda "sınıfı görevini yapar" kararının verildiği, astsubay naspedildikten sonra iki kez rütbe terfi yaptırılarak astsubay üstçavuş rütbesine terfi ettirilen ve periyodik muayenelerde sınıfı görevini yapacağı raporu düzenlenen davacının TSK’dan ilişiğinin kesilmesi sonucunu doğuracak olan ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesinin temyize konu kararının, hukuk devleti ilkesinin alt prensiplerinden olan "hukuki güvenlik ve idari istikrar" ilkelerine aykırı olduğu, anılan kararda ... Devlet Hastanesi tarafından düzenlenen ... günlü, ... sayılı sağlık kurulu raporunun eksik bulunarak dikkate almamasının hukuka aykırı olduğu, zira bu raporun hastane rafından periyodik muayenelerde takip edilecek yön ve yöntemleri belirleyen ilgili mevzuat hükümlerine göre düzenlenmiş bir rapor olduğu, mahkemenin varsayımsal değerlendirme ile raporu göz ardı etmesinin hukuki düzlemde karşılığının bulunmadığı ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN CEVABI : Temyiz isteminin reddi gerektiği yolundadır.

DANIŞTAY TETKİK HAKİMİ : ...
DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin reddi gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay İkinci Dairesince, Danıştay Başkanlık Kurulunun 19/07/2023 günlü, K:2023/33 sayılı kararının "Ortak Hükümler" kısmının 2. fıkrası uyarınca, doğrudan Dairemiz esasına alınan dosyada, Tetkik Hakiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra, dosyanın tekemmül ettiği görüldüğünden yürütmenin durdurulması istemi hakkında karar verilmeksizin işin gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME :
Bölge İdare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı halinde mümkündür.
Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.

KARAR SONUCU :
Açıklanan nedenlerle;
1. DAVACININ TEMYİZ İSTEMİNİN REDDİNE,
2. ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesince verilen ... günlü, E:..., K:... kararın ONANMASINA,
3. Temyiz giderlerinin istemde bulunan davacı üzerinde bırakılmasına, kullanılmayan ...-TL yürütmenin durdurulması harcının davacıya iadesine,
4. 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 7035 sayılı Kanun ile değişik 50. maddesi uyarınca, bu kararın taraflara ve bir örneğinin de ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesine gönderilmesini teminen dosyanın ... İdare Mahkemesine gönderilmesine, 15/05/2024 tarihinde oybirliğiyle kesin olarak karar verildi.