9. Ceza Dairesi 2021/8176 E.,  2024/4151 K.

İNCELENEN KARARIN
MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SAYISI : 2014/339 E., 2015/147 K.

Sanık hakkında kurulan hükümlerin; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenin hükümleri temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteğinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteğinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ- OLAY VE OLGULAR
Antalya 5. Ağır Ceza Mahkemesinin, 28.04.2015 tarihli ve 2014/339 Esas, 2015/147 Karar sayılı kararı ile olay günü sanığın, Kundu istikameti ormanlık alan kenarında yürümekte olan mağdurenin yanına yaklaşarak, otobüs durağını sorduğu, İngilizce olarak bir kısım sorular sorduğu, ayrıca İngilizce olarak mağdureye çocuğu olup olmadığını sorduğu, mağdurenin, eliyle durağı gösterip, diğer soruya hayır anlamında işaret yaptığı sırada, sanığın, mağdurenin kolundan tutup zorla kendisine doğru çektiği, mağdurenin kurtulmak için kendini kaldırıma doğru attığı ve o sırada yere düştüğü, sanığın, yerde bulunan mağdurenin pantolonunu tutup zorla sıyırmaya çalıştığı, eliyle mağdurenin ağzını kapatıp öpmeye çalıştığı, mağdurenin direnmesi nedeniyle pantolonunu çıkaramadığı ve yoldan araçların gelmeye başlaması üzerine, sanığın nitelikli cinsel saldırı eylemini tamamlayamadan kaçtığı şeklinde kabul edilen olayda; sanığın çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçuna teşebbüsten, 6545 sayılı Kanun ile değişik 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası, 35, 62 ve 53 üncü maddeleri uyarınca 3 yıl 4 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına; kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan 5237 sayılı Kanun’un 109 uncu maddesinin ikinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (f) bendi, beşinci fıkrası, 62 ve 53 üncü maddeleri uyarınca 5 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına karar verilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ
Sanık Müdafiinin Temyiz İsteği
Suçun sübuta ermediğine ve eksik araştırmayla hüküm kurulduğuna ilişkindir.

III. GEREKÇE
A. Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı Suçuna Teşebbüsten Kurulan Hüküm Yönünden
Sanık hakkında kurulan hükümde, olay günü sanığın, mağdurenin aşılabilir mukavemeti dışında organ veya sair cisim sokmak suretiyle nitelikli cinsel saldırı eyleminin tamamlamasına engel harici herhangi bir neden bulunmaksızın eylemini sonlandırdığı anlaşılmakla, 5237 sayılı Kanun'un 36 ncı maddesinde yer alan gönüllü vazgeçme düzenlemesi de nazara alındığında, mevcut haliyle eylemin 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin birinci fıkrasında düzenlenen çocuğun cinsel istismarı suçunu oluşturduğu gözetilerek hüküm kurulması gerekirken suç vasfının tayininde yanılgıya düşülerek yazılı şekilde karar verilmesi, hukuka aykırı bulunmuştur.

B. Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden
Mahkemece kabul edilen çocuğun cinsel istismarı suçunu oluşturan eylemlerin incelenmesinde; sanığın mağdurenin kolundan tutup zorla kendisine doğru çektiği, mağdurenin kurtulmak için kendini kaldırıma doğru attığı ve o sırada yere düştüğü, sanığın, yerde bulunan mağdurenin pantolonunu tutup zorla sıyırmaya çalıştığı, eliyle mağdurenin ağzını kapatıp öpmeye çalıştığı, mağdurenin direnmesi nedeniyle pantolonunu çıkaramadığı ve yoldan araçların gelmeye başlaması üzerine, sanığın nitelikli cinsel saldırı eylemini tamamlayamadan kaçtığı anlaşılmakla, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçu açısından mağdurenin yalnızca cinsel istismar süresince sanığın kontrolü altında bulunduğu, cinsel istismardan önce veya sonra mağdurenin alıkonulmasının ya da olayın olduğu yere kendi rızası dışında gitmesinin söz konusu olmadığı, cinsel istismar suçu süresinde mağdurenin hürriyetinden yoksun kılınmasının bu suçun unsuru olduğu anlaşıldığından, sanığın bu suçtan beraati yerine mahkumiyetine karar verilmesi hukuka aykırı bulunmuştur.

IV. KARAR
Gerekçenin (A) ve (B) bölümlerinde açıklanan nedenlerle Antalya 5. Ağır Ceza Mahkemesinin, 28.04.2015 tarihli ve 2014/339 Esas, 2015/147 Karar sayılı kararına yönelik sanık müdafiinin temyiz
isteği yerinde görüldüğünden hükümlerin, sanığın çocuğun cinsel istismarı suçu yönünden ceza miktarı itibarıyla kazanılmış hakkı saklı tutularak 1412 sayılı Kanun’un 321 ve 326 ncı maddeleri gereği, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,
Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE, 08.05.2024 tarihinde karar verildi.