9. Ceza Dairesi 2021/21760 E.,  2021/10356 K.

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı, konut dokunulmazlığının ihlali
HÜKÜM : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve konut dokunulmazlığının ihlali suçlarından mahkumiyet

İlk derece mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle başvurunun muhtevası ve inceleme tarihine kadar getirilen kanuni düzenlemeler nazara alınarak dosya tetkik edildi, gereği görüşüldü:
Sanık hakkında konut dokunulmazlığının ihlali suçundan kurulan hükmün incelenmesinde;
5237 sayılı TCK’nın 116/4. maddesinde düzenlenen suçun 19.12.2006 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak aynı gün yürürlüğe giren 5560 sayılı Kanunun 24. maddesi ile değişik CMK'nın 253. maddesinin birinci fıkrasının "b" bendi uyarınca soruşturma ve kovuşturmasının şikayete bağlı olup olmadığına bakılmaksızın uzlaşma kapsamına alınmasına rağmen aynı Kanunun 253 ve 254. maddeleri uyarınca uzlaştırma işlemleri yapılmaksızın yargılamaya devamla yazılı şekilde hüküm kurulması,
Sanık hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan kurulan hükmün temyiz incelemesine gelince;
Yapılan yargılamaya toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ile kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
Mağdurenin aşamalardaki çelişkili beyanları, savunma, HTS kayıtları ile tüm dosya içeriğine göre sanığın olay günü on beş yaşından küçük mağdureye yönelik istismar eylemini zorla ve organ sokmak suretiyle gerçekleştirdiğine dair her türlü şüpheden uzak, kesin ve inandırıcı delil bulunmayıp, ikrar içerikli ifadeyle de desteklendiği üzere yaşı itibarıyla hukuken geçerli olmayan rızası dahilinde giyinik vaziyette sevişme ve mağdureyi boynundan öperek okşama şeklinde sübuta eren eyleminin 5237 sayılı TCK'nın 103/1. maddesinde düzenlenen çocuğun cinsel istismarı suçunu oluşturduğu gözetilerek mahkumiyeti yerine suç vasfının tayininde yanılgıya düşülerek çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan hüküm kurulması,
Kanuna aykırı, sanık müdafisinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 321. maddesi gereğince BOZULMASINA, 28.12.2021 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.