7. Ceza Dairesi 2016/2002 E.,  2019/39382 K.

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SUÇ : 4733 sayılı Kanuna muhalefet
HÜKÜM : Hükümlülük, erteleme, müsadere, tasfiye

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;
I) Katılan Gümrük İdaresi vekilinin temyizi üzerine yapılan incelemede;
Suç tarihi ve ele geçen eşyanın niteliğine göre suçtan doğrudan zarar görmeyen Gümrük İdaresi'nin davaya katılma ve hükmü temyiz yetkisi bulunmadığı gibi katılmasına karar verilmesi de hükmü temyiz etme yetkisi vermeyeceğinden, Gümrük İdaresi vekilinin vaki temyiz talebinin 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi uyarınca yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 317. maddesi gereğince REDDİNE,
II) Sanığın temyiz talebi üzerine yapılan incelemede;
1. 24.11.2015 tarihli 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 tarihli ve 2014/140 esas, 2015/85 karar sayılı iptal kararı ile 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin bazı bölümlerinin iptal edilmesi nedeniyle, anılan maddenin yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,
Sanık hakkında verilen ve ertelenen hapis cezasının kanuni sonucu olarak TCK'nun 53/3. maddesi gözetilerek TCK'nun 53/1. maddesinde yer alan hak yoksunluklarına hükmedilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,
2. Sanık hakkında verilen hapis cezası ertelendiği halde TCK'nun 51/8. fıkrasında yer alan ihtarata yer verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi, TCK'nun 51/7. fıkrasında sanığın denetim süresi içinde kasıtlı bir suç işlemesi halinde ertelenen cezanın ''kısmen veya tamamen'' infaz kurumunda çektirilmesine karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi
3. Sanık hakkında erteli 1 yıl 8 ay hapis cezası tayin edildiği cihetle; TCK'nun 51/3. maddesi gereğince denetim süresinin verilen cezadan daha az olamayacağı gözetilmeden 1 yıl denetim süresi tayin edilmesi ve anılan fıkrada sevk maddesinin gösterilmemesi suretiyle CMK'nun 232/6. maddesine aykırı davranılması
4. Dava konusu kaçak sigaraların 5607 sayılı Kanunun 13/1. maddesi yollamasıyla TCK'nun 54/4. maddesi uyarınca müsaderesine hükmedilmesi gerekirken yazılı şekilde müsadere ve tasfiye kararı verilmesi,
5. Suçtan doğrudan zarar görmeyen ve katılma hakkı bulunmayan Gümrük İdaresi'nin davaya katılan olarak kabul edilip lehine vekalet ücretine hükmolunması,
Yasaya aykırı, sanığın temyiz itirazları bu nedenlerle yerinde görüldüğünden ve bu hususlar yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 322. maddesi uyarınca,
1. Hükümden TCK'nun 53. maddesine ilişkin kısmın çıkartılarak yerine gelmek üzere "24/11/2015 tarihli ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 tarihli ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı kararındaki iptal edilen hususlar gözetilerek, 5237 sayılı TCK'nun 53/1-2-3. madde ve fıkralarının tatbikine," ibaresinin eklenmesi,
2. Hükmün sanık hakkında hapis cezasının ertelenmesine ilişkin paragrafın devamında TCK'nun 51/7. fıkrasının uygulanmasına ilişkin kısımda yer alan ''ertelenen cezanın '' ibaresinden sonra gelmek üzere ''kısmen veya tamamen'' ibaresinin eklenmesi ile devamına ''TCK'nun 51/8. maddesi uyarınca denetim süresini iyi halli olarak geçirdiği takdirde cezanın infaz edilmiş sayılmasına'' ibaresinin eklenmesine,
3. Hükmün 6 numaralı kısmında yer alan denetim süresi belirlenmesine ilişkin kısımdaki "...1 yıl..." ibaresinin "1 yıl 8 ay" olarak değiştirilmesi ile paragrafın başına ''TCK'nun 51/3. maddesi'' uyarınca ibaresinin eklenmesi,
4. Hükmün 10 numaralı kısmının çıkartılarak yerine gelmek üzere ''Dava konusu kaçak sigaraların 5607 sayılı Kanunun 13/1. maddesi yollamasıyla TCK'nun 54/4. maddesi uyarınca müsaderesine'' ibaresinin eklenmesi,
5. Hükmün 11 numaralı kısmında yer alan ''katılanlar'' ibaresinin çıkartılarak ''katılan TAPDK'' ibaresinin eklenmesi ve sair kısımların aynen bırakılması suretiyle hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA, 24.12.2019 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.