7. Ceza Dairesi 2013/22510 E.,  2014/19529 K.

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SUÇ : 4733 sayılı yasaya aykırılık
HÜKÜM : Hükümlülük, erteleme ve müsadere

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;
Sair temyiz itirazları yerinde değil ise de,
Sanık hakkında TCK'nun 51/3. maddesi uyarınca belirlenen denetim süresinin ceza miktarından ... olamayacağının gözetilmemesi,
Yasaya aykırı, sanığın temyiz itirazları bu nedenle yerinde görüldüğünden ve bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, 5320 sayılı Yasa'nın 8/1.maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 322.maddesi uyarınca, sanık hakkında TCK'nun 51/3. maddesinin uygulanmasına ilişkin hüküm fıkrasında yer alan "1 yıl" ibaresinin çıkartılması, bunun yerine "1 yıl 8 ..." ibaresinin yazılması, diğer kısımlarının aynen bırakılması suretiyle hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA, 18/11/2014 gününde oyçokluğuyla karar verildi.

KARŞI OY:
1-Sübut yönünden;
Bulvar üzerinde, elinde iki poşet bulunan sanık kolluk görevlilerince durdurulup, elinde bulunan poşetlerde yapılan arama sonucunda 120 paket sigara bulunmuş, sanık bu sigaraları akrabalarının içmesi için aldığını savunmuş, açılan kamu davasında yargılanan sanığın mahkumiyetine karar verilmiştir.
CMK'nun 119. maddesine göre, aramaya karar verme yetkisi hakime aittir. Gecikmesinde sakınca bulunan hallerde Cumhuriyet savcısının, Cumhuriyet savcısına ulaşılamayan hallerde ise kolluk amirinin yazılı emri ile arama yapılabilir.
Somut olayda, kollukça belirtilen şartlara uyulmaksızın doğrudan arama yapılmış ve sigaralar ele geçirilmiştir.
Yapılan arama hukuka aykırı şekilde icra edildiğinden arama sonucu elde edilen deliller de hukuka aykırı biçimde elde edilmiş deliller olup, bunlara dayanılarak hüküm kurma olanağı yoktur.
Açıklanan nedenlerle, dava konusu eşyanın miktarı da dikkate alındığında, sanığın bu eşyayı ticari amaçla bulundurduğuna dair savunmanın aksine cezalandırılmasına yeterli delil bulunmadığından, sanığın beraati yerine cezalandırılmasına karar verilmesine ilişkin kararın bozulması gerektiği,
2-Sayın çoğunluğun kabulüne göre de;
TCK'nun 51/3. maddesine aykırı olarak, hakkında hükmedilen 1 yıl 8 ... hapis cezası ertelenen sanığın 1 yıl süre ile denetim süresine tabi tutulmasına karar verilmiş ise de, hüküm hakkında aleyhe temyiz bulunmadığından, bu hususun sanık yönünden kazanılmış hak teşkil edeceği ve aleyhe bozma yasağına konu olacağı düşüncesiyle, sayın çoğunluğun düzeltilerek onama kararına katılmıyorum.

...
... ...