7. Ceza Dairesi 2012/839 E.,  2013/5473 K.

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SUÇ : 4926 sayılı yasaya aykırılık
HÜKÜM : Hükümlülük

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;
4926 Sayılı yasanın 34.maddesinin son fıkrasında öngörülen "bu maddenin uygulanmasında para cezasına esas alınacak değer, gümrük idaresince belirlenen değerdir." düzenlemesindeki "gümrük idaresince" ibaresinin hükümden sonra 30.12.2008 gün ve 27096 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesinin 18.09.2008 gün ve 2006/47 Esas, 2008/144 karar sayılı kararı ile Anayasaya aykırı görülerek iptal edildiği hususu karşısında;
Gümrük idaresince sanıkta yakalanan sigaraların CİF kıymeti 1.247,50 YTL olarak esas alınarak hazırlanan 15.03.2006 tarihli kaçak eşyaya mahsus tespit varakasında gümrüklenmiş değerin 19.852,24 YTL olarak belirlendiği ve bilirkişinin de tespit ettiği aynı CİF kıymet esas alınarak hazırlanan 30.05.2007 tarihli kaçak eşyaya mahsus tespit varakasında ise gümrüklenmiş değerin 12.564,71 YTL olarak belirlenmesine göre, aynı CİF kıymet esas alınarak belirlenen gümrüklenmiş değerler arasındaki farkın ne suretle oluştuğunun araştırılarak doğru gümrüklenmiş değerin tespiti ile tespit edilen bu miktar üzerinden yeniden ön ödeme önerisi yapılarak sonucuna göre karar verilmesi gerekirken yazılı şekilde hüküm kurulması,
Kabule göre de;
1) 4926 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanununda atılı eylemin müeyyidesi adli para cezasını, 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanununda ise hürriyeti bağlayıcı cezanın yanında adli para cezasını da içermekte olduğu; kısa süreli hürriyeti bağlayıcı ceza takdir edilmesi halinde kısa süreli hürriyeti bağlayıcı cezanın 5237 sayılı TCK'nun 50.maddesi gereğince adli para cezasına veya diğer seçenek yaptırımlara çevrilmesi halinde verilen sonuç ceza itibariyle 5607 sayılı yasanın sanık lehine olabileceği gözetilerek;
Olaya suç tarihinde yürürlükte bulunan 4926 Sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu ile suç tarihinden sonra 31.03.2007 tarihinde yürürlüğe giren 5607 Sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanununun ilgili bütün hükümleri uygulanarak elde edilecek sonuçların birbiriyle karşılaştırılması ve karar yerinde tartışılması suretiyle lehe olan yasanın belirlenmesi ve sonucuna göre sanığın hukuki durumunun takdir ve değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,
2) Suç tarihindeki ekonomik koşullar ve paranın satın alma gücüne nazaran dava konusu kaçak eşyanın gümrüklenmiş değeri "hafif" olduğu halde "normal" kabul edilerek sanığa fazla ceza tayini,
3) 5271 sayılı CMK.nun 5560, 5728 ve 6008 sayılı yasalar ile değişik 231.maddesinin 5, 6 ve 14.fıkralarında yapılan değişiklikler uyarınca hükmün açıklanmasının geri bırakılması uygulaması olanaklı hale geldiğinden, 5237 sayılı TCK.nun 7.maddesi gözetilerek, yasal koşullarının oluşup oluşmadığı hususunun kısa ve gerekçeli kararda tartışılmaması,
4) Dava konusu eşyanın müsaderesi veya iadesi hususunda karar verilmemiş olması,
Yasaya aykırı, müdahil vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün 5320 sayılı yasanın 8/1.maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK.nun 321.maddesi uyarınca BOZULMASINA, 06.03.2013 günü oybirliğiyle karar verildi.