7. Ceza Dairesi 2012/31386 E.,  2013/13772 K.

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SUÇ : 5607 sayılı kanuna muhalefet
HÜKÜM : Sanığın beraatine, müsadereye

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;
Katılan Gümrük İdaresi vekilinin 23.03.2010 tarihli hakim tarafından havalesi yapılan temyiz talebinden vazgeçme dilekçesine göre o yer Cumhuriyet savcısı ve müşteki TAPDK vekilinin temyizine göre yapılan incelemede;
1) Sanığın eyleminin, dava konusu kaçak ve bandrolsüz sigara ve içkiler yönüyle 5607 Sayılı Kanunun 3/5.maddesi ile suç tarihinden önce 15/05/2008 tarihinde yürürlüğe giren 5752 Sayılı Kanunun 3.maddesiyle değişik 4733 Sayılı Kanunun 8/4.maddesinde öngörülen suçları oluşturacağı ve 5237 Sayılı TCK'nun 44.maddesi nazara alınarak 4733 Sayılı Yasanın 8/4.maddesi uyarınca ceza tayini gerektiği gözetilmeden oluşa ve dosya kapsamına uygun düşmeyen gerekçelerle yazılı şekilde hüküm tesisi,
2) Suçtan doğrudan doğruya zarar gören Tütün ve Alkol Piyasası Düzenleme Kurumunun davaya katılmasına karar verilmemesi,
Kabule göre de;
3) Sanığın ticari amacının olup olmadığı konusunda tutanak kapsamında herhangi bir olgu bulunmadığından söz konusu tutanak düzenleyicileri davet edilerek, sanığın ticari amacın tespiti açısından beyanlarına başvurulmaması,
4) Ele geçirilen eşyanın kaçak olup olmadığı konusunda bir tespit yaptırılmadan müsaderesine karar verilmesi,
Yasaya aykırı olup, o yer Cumhuriyet Savcısı ve müşteki vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden hükmün sair yönleri incelenmeksizin 5320 sayılı yasanın 8/l.maddesi uyarınca yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK.nun 321.maddesi gereğince BOZULMASINA, 17/06/2013 günü 1 ve 2 nolu bozma için oyçokluğuyla 3 ve 4 nolu bozma için oybirliğiyle karar verildi.
KARŞI OY
4733 sayılı yasanın 8/4 fıkrasında "ambalajlarında bandrol, etiket, hologram, pul, damga veya benzeri işaret bulunmayan ürünleri ya da taklit işaretleri taşıyan ürünleri ticari amaçla bulunduran, nakleden, satışa arz eden veya satanlar ile ambalajlar üzerinde bulunan ürün bilgileri ile bandrol, etiket, hologram, pul, damga veya benzeri işaretleri içerdiği bilgilerin farklı olması halinde bu ürünleri üreten veya ithal edenlere" müeyyide getirilmiş olup bu fıkranın uygulanabilmesi için ürünün yurt içinde üretilmesi veya yurt dışından yasal olarak ithal edilmesi gerekir. Yurt dışından kaçak getirilen eşyaya bandrol, etiket, pul, hologram vs konması mümkün değildir. Dolayısıyla 4733 sayılı yasa yönünden işlenemez suç söz konusu olduğundan kaçak sigara ve içki bulunduranlar için ancak 5607 sayılı kaçakçılık yasası uygulanabilir. İzah edilen nedenlerle verilen karar doğru olup çoğunluğun 1 ve 2 nolu bozma kararına katılmıyorum.