7. Ceza Dairesi 2009/15970 E.,  2013/251 K.

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SUÇ : 4926 sayılı kanuna muhalefet
HÜKÜM : Sanıkların hükümlülüklerine, müsadereye

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;
Gümrüklenmiş değerin üç katı üzerinden hesaplanan temel adli para cezasının eksik hesaplanması, aleyhe temyiz bulunmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.
I- Sanık ...'in temyizine göre yapılan incelemede:
Yapılan duruşmaya, toplanan ve karar yerinde açıklanan delillere, gösterilen gerekçeye ve takdire göre sanığın yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle hükmün oyçokluğu ile ONANMASINA,
II- Sanık ...'nin temyiz itirazlarına gelince;
Sanıklardan ...'in işyerinde kaçak sigaranın tespit edildiği tarihte diğer sanık ...'nin başka bir suç nedeniyle cezaevinde bulunduğu ve bu sanığın sigaraların kendisine ait olmadığını ileri sürmüş bulunmasına göre, sanık ...'nin atılı suçu ne surette işlediği karar yerinde tartışılmadan ve delilleri gösterilmeden, diğer sanığın atfı cürüm niteliğindeki beyanına dayanılarak mahkumiyetine karar verilmesi,
Bozmayı icabettirmiş olup, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün 5320 sayılı Yasanın 8/1.maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nın 321.maddesi uyarınca oybirliği ile BOZULMASINA, 10.12.2012 günü karar verildi.

KARŞI OY

Sayın Daire çoğunluğu ile aramızdaki görüş ayrılığı Mahkeme tarafından bilirkişi tarafından belirlenen CİF değere göre bulunacak gümrüklenmiş değer üzerinden sanıklara yeniden ön ödeme ihtarında bulunulup bulunulmayacağına dayanmaktadır.
Anayasa Mahkemesinin 30/12/2008 tarih ve E.2006/47, K.2008/144 sayılı kararı ile 4926 sayılı kanunun 34/son maddesinde ki "Bu maddenin uygulanmasında para cezasına esas alınacak değer, gümrük idaresince belirlenen değerdir." ibaresi iptal edilmiştir.
Yargıtay 7. Ceza Dairesi uygulamasında tarafsız bilirkişi tarafından belirlenen cif ve gümrüklenmiş değerin, önceden gümrük idaresinin cif değerine göre bulunan gümrüklenmiş değerden az olması halinde sanıklara yeniden ön ödeme yapılmasını kabul etmektedir.
İptal kararından sonra tarafsız bilirkişi tarafından belirlenen değerin sanıkların aleyhine veya lehine olmasının yasal dayanağı bulunmamaktadır. Sorun, sanığın yeni bir hak kazanıp kazanmadığı olmalıdır. Sanıklar Anayasa Mahkemesinin iptal kararı ile yeni bir hak kazanmıştır.
Bu hak gereği de sanıklara, tarafsız bilirkişinin belirlediği cif değer ve buna bağlı olarak bulunan gümrüklenmiş değere göre yeniden ön ödeme ihtarı yapılması gerekir görüşünde olduğumdan Sayın Çoğunluğun kararına bu yönden katılmıyorum.