5. Ceza Dairesi 2010/8811 E.,  2011/39 K.

Zorla kaçırıp alıkoyma ve ırza geçme suçlarından hükümlü ...'in bozma üzerine hakkında 5237 sayılı TCK.nun uygulanıp uygulanmayacağı ile ilgili olarak Ankara 1. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 17.03.2009 gün ve 2007/213 Esas, 2009/101 Karar sayılı hükmün süresi içinde Yargıtay’ca incelenmesi hükümlü müdafii tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı C.Başsavcılığından tebliğname ile daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü:
Bozmaya uyularak yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
Kesinleşen hükümde cezayı hafifletecek taktiri sebepler görülmediğinden hakkında 765 sayılı TCK.nun 59. maddesinin uygulanmadığının anlaşılması karşısında, sonraki Yasanın lehe sonuç doğurup doğurmadığını belirleme amacıyla yapılan ve infaza ilişkin olan "kesinleşmiş mahkümiyet hükmünde değişiklik yargılaması" sırasında bu hususta yeniden inceleme ve değerlendirme yapılıp, kesinleşmiş kararın dışına çıkılarak orada sabit görülen eylem veya durumun değiştirilemeyeceği gözetilmeden, uyarlama yargılaması aşamasında 765 sayılı TCK.nun 59 ve 5237 sayılı TCK.nun 62. maddelerinin uygulanması,
Kanuna aykırı ve hükümlü müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan infaz aşamasında kazanılmış haktan söz edilemeyeceği de gözetilerek hükmün bu sebepten dolayı 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK.nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 17.01.2011 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.