5. Ceza Dairesi 2010/4931 E.,  2011/3099 K.

Çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan sanık ...’ın yapılan yargılanması sonunda; eylemlerinin reşit olmayanla cinsel ilişki suçunu oluşturduğunun kabulü ile şikâyet yokluğu nedeniyle sanık hakkındaki kamu davasının düşmesine dair, Çanakkale Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 06.11.2008 gün ve 2008/297 Esas, 2008/355 Karar sayılı hükmün süresi içinde Yargıtay’ca incelenmesi katılanlar vekili tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığından tebliğname ile daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü: Oluşa uygun kabule göre sanığa yüklenilen suçun, suç tarihinde yürürlükte bulunan mevzuata göre şikâyete bağlı bulunmadığı, sanığın mağdurdan 5 yaştan daha büyük olması itibariyle de eylemlerin 01.06.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5237 sayılı Yasanın 104/2. maddesi kapsamında kalıp takibinin şikâyete tabi olmadığı, 25.02.2006 tarihinde yayımlanarak yürürlüğe giren, Anayasa Mahkemesinin 23.11.2005 gün ve 2005/103-89 sayılı Kararıyla 5237 sayılı TCK.nun 104/2. maddesinin iptal edilmiş olmasından sonra sanığın eyleminin 5237 sayılı TCK.nun 104/1. maddesi dâhilinde takibinin şikayete bağlı hale dönüştüğü, mağdurenin 06.02.2006 tarihinde C.Savcısı tarafından alınan, şikâyetçi olduğu yönündeki beyanının eylemlerin şikayete bağlı hale gelmesinden önce vaki olduğu ve 11.05.2006 tarihli duruşmada da şikayetini sürdürdüğü gözetildiğinde, süresinde şikayet beyanının varlığının kabul edilmesi gerektiğinin anlaşılması karşısında, yargılamaya devamla hükümlülüğü yerine sanık hakkındaki kamu davasının şikayet yokluğu nedeniyle düşmesine karar verilmesi, Kanuna aykırı, katılanlar vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK.nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 14.04.2011 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.