4. Ceza Dairesi 2011/3406 E.,  2012/16171 K.

MAHKEMESİ :Sulh Ceza Mahkemesi

Yerel Mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle, başvurunun ve kararın niteliği ile suç tarihine göre dosya görüşüldü:
Temyiz isteğinin reddi nedenleri bulunmadığından işin esasına geçildi.
Vicdani kanının oluştuğu duruşma sürecini yansıtan tutanaklar belgeler ve gerekçe içeriğine göre yapılan incelemede başkaca nedenler yerinde görülmemiştir.
Ancak;
Muhafaza görevini kötüye kullanma suçu, 5237 sayılı Yasanın 289.maddesinde ... hareketli bir suç olarak düzenlenmiş ve suçun; "teslim amacı dışında tasarrufta bulunma" anlamına gelen herhangi bir hareketle işlenebileceği kabul edilmiştir. Madde gerekçesinde teslim amacı dışında tasarrufla bulunma eylemlerine örnek olarak; malların satılması, başkasına verilmesi gibi amaçla bağdaşmayan davranışlar gösterilmiştir. Teslim amacı dışında tasarrufta bulunulması biçimindeki eylemler, verilen örneklerde olduğu gibi mal üzerinde tasarruf amaçlı eylemli davranışlar olmalıdır. Bu nedenle malın, salt satış yerine götürmeme biçimindeki eylemler teslim amacı dışında tasarrufta bulunma niteliğinde kabul edilemeyecektir. Ancak, sanığın hacizli malı başkasına verme, ortadan kaldırma, satma, rehnetme veya adresine gelinip istenildiğinde teslim etmeme gibi TCY.nın 289/1.maddesinde öngörülen teslim amacı dışında tasarrufta bulunması durumunda suç oluşacaktır.
Yargılamaya konu somut olayda ; sanığa teslim edilen hacizli malların muhafazası için haczedilip teslim edilen yere gidildiğinde adresin boş ve kapalı olduğunun görülmesi, sanığın da adresten taşındığını savunması karşısında ; yediemin olarak sanığa teslim edilen hacizli malların mevcut olup olmadığı araştırılıp sonucuna göre karar verilmesi gerekirken "satış gününün yedi ... olan sanığa tebliğ edilemediği, dolayısıyla bu sebeple sanığın mahcuzu satış günü hazır edemediği, suçun maddi manevi kurucu unsurunun gerçekleşmediği" şeklindeki dosya içeriğine uygun olmayan gerekçelerle beraat kararı verilmesi,
Yasaya aykırı ve katılan ...vekilinin temyiz nedenleri ile tebliğnamedeki düşünce yerinde görüldüğünden HÜKMÜN BOZULMASINA, yargılamanın bozma öncesi aşamadan başlayarak sürdürülüp sonuçlandırılmak üzere dosyanın esas/hüküm mahkemesine gönderilmesine, 10.09.2012 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.