3. Ceza Dairesi 2018/11190 E.,  2019/6989 K.

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
HÜKÜMLER : Mahkumiyet

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak;
Gereği görüşülüp düşünüldü:
Sanık savunması, katılanın aşamalardaki beyanları, oluşa ve dosya kapsamına göre katılanın haksız tahrik içeren davranışının olmadığı olayda, sanık hakkında haksız tahrik hükümleri uygulanarak eksik ceza tayin edilmesi aleyhe temyiz olmadığından ve yine Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 Esas-2015/85 Karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesindeki bazı hükümler iptal edilmiş ise de, bu husus infaz aşamasında dikkate alınabileceğinden bozma nedeni yapılmamıştır.
Sanığa ait adli sicil kaydında yer alan ve tekerrür esas alınan Batman 1. Sulh Ceza Mahkemesinin 16.10.2012 tarih ve 2011/823 Esas - 2012/812 Karar sayılı ilamı uyarınca hükmolunan 6 ay 7 gün hapis cezasının TCK'nin 106/1. maddesi uyarınca tayin edilmiş olduğu, bahse konu suçun 02.12.2016 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak aynı tarihte yürürlüğe giren 6763 sayılı Kanun'un 34. maddesi ile değişik 5271 sayılı CMK'nin 253. maddesi uyarınca uzlaştırma kapsamına alındığı nazara alınarak, yapılacak uyarlama yargılaması sonucunda uzlaşmanın sağlanması halinde bu suçun tekerrüre esas alınamayacağı, ancak Gaziosmanpaşa 2. Asliye Ceza Mahkemesinin 16.09.2010 tarih ve 2008/356 Esas - 2010/1099 Karar sayılı ilamı ile TCK'nin 142/2. maddesi uyarınca tayin edilen "2 yıl 6 ay" hapis cezasının daha ağır ceza içerdiği ve tekerrüre esas olduğunun gözetilmemesi,
Bozmayı gerektirmiş, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebepten 6723 sayılı Kanun'un 33. maddesi ile değişik 5320 sayılı Kanun'un 8/1. maddesi ile yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK’un 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, ancak bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden CMUK'un 322. maddesi gereğince, hükmün TCK'nin 58. maddesinin uygulanmasına
ilişkin fıkrasından " Batman 1. Sulh Ceza Mahkemesinin 16.10.2012 tarih ve 2011/823 Esas-2012/812 Karar sayılı ilamı ile TCK'nin 106/1. maddesi uyarınca tayin edilen 6 ay 7 gün hapis cezası" ibaresi çıkartılarak yerine "Gaziosmanpaşa 2. Asliye Ceza Mahkemesinin 16.09.2010 tarih, 2008/356 Esas ve 2010/1099 Karar sayılı ilamı ile TCK'nin 142/2. maddesi uyarınca tayin edilen 2 yıl 6 ay hapis cezası" ibaresinin eklenmesi suretiyle hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA, tekerrüre esas alınan ceza miktarı yönünden CMUK'un 326/son maddesi gereğince sanığın kazanılmış hakkının dikkate alınmasına, 02.04.2019 gününde oy birliğiyle karar verildi.