3. Ceza Dairesi 2011/21885 E.,  2013/6987 K.

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
HÜKÜM : Mahkumiyet

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak;
Gereği görüşülüp düşünüldü;
ATK raporunda müştekideki kemik kırığının hayat fonksiyonlarına (6) derecede etkileyecek nitelikte olduğu belirtildiğine göre 5237 sayılı TCK'nin 87/3. maddesi uyarınca artırım oranının üst sınırdan uygulanması gerekirken gerekçe gösterilmeden 1/6 oranında oranında arttırım yapılarak eksik ceza tayini aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır
Yerinde görülmeyen diğer temyiz itirazlarının reddine, ancak;
1) Sanık ve müştekinin ailelerinin karşılıklı olarak birbirlerini yaraladıkları, tarafsız görgü tanığı bulunmayan olayda, sanığın savunmalarında; 'önce müşteki ve yakınlarının kendisine hakaret edip vurduklarını beyan etmesi, sanığın da olayda yaralandığının anlaşılması karşısında, ilk haksız hareketin kimden kaynaklandığının tespit edilememesine göre, şüpheli kalan bu halden sanığın istifade ettirilerek hakkında haksız tahrik hükmünün uygulanıp uygulanmayacağının karar yerinde tartışılmaması,
2) Sanığın eylemi sonucu müştekinin sağ kolda 6 (ağır) derece parçalı kırık meydana gelecek şekilde yaralandığının anlaşılması karşısında, 5252 sayılı yasanın 9/3 maddesi hükmü uyarınca 5237 sayılı TCK'nin 87/3. maddesinin 19.12.2006 tarih ve 5560 sayılı yasa değişikliğinden önceki ve 5560 sayılı yasa ile yapılan değişiklik sonrası haline göre denetime olanak verecek şekilde ayrı ayrı somut olaya uygulanarak hükmün gerekçesinde gösterilip lehe yasa karşılaştırması yapıldıktan sonra sanığın hukuki durumunun belirlenmesi gerekirken yazılı şekilde hüküm tesisi
3) Sanık ...'in resmi nikahlı eşi olduğu anlaşılan...'in duruşmada tanık sıfatıyla dinlenmesinden önce tanıklıktan ve yeminden çekinme hakkı hatırlatılmayarak 5271 sayılı CMK'nin 45 ve devamı maddelerine aykırı davranılması
Bozmayı gerektirmiş, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebepten 5320 Sayılı Kanun'un 8/1. maddesi ile yürürlükte bulunan 1412 Sayılı CMUK'un 321. maddesi uyarınca isteme uygun BOZULMASINA, 1412 sayılı CMUK'un 326/son maddesi gereğince ceza miktarı yönünden sanığın kazanılmış hakkının saklı tutulmasına 21/02/2013 gününde oy birliğiyle karar verildi.