22. Ceza Dairesi 2015/9689 E.,  2015/7062 K.

Tebliğname No : 2 - 2012/155406
MAHKEMESİ : Tekirdağ Çocuk Mahkemesi
TARİHİ : 09/05/2012
NUMARASI : 2012/129 (E) ve 2012/206 (K)
SUÇ : Hırsızlık, konut dokunulmazlığını ihlal etme

Yerel Mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle, kararların nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya görüşüldü:
Dosya kapsamına göre diğer temyiz sebepleri yerinde görülmemiştir.
Ancak;
Suça sürüklenen çocuk hakkında açıklanması geri bırakılan hükmün CMK'nın 231/11. maddesi gereğince aynen açıklanması gerekirken ilk hükümde 5237 sayılı TCK nın 143 ve 116/4. maddeleri uygulanmadığı halde, hüküm açıklanırken anılan maddelerin tatbiki sureti ile fazla ceza tayini,
Bozmayı gerektirmiş, suça sürüklenen çocuk H.. K.. müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükümlerin bu sebeple istem gibi BOZULMASINA, 11/11/2015 tarihinde oyçokluğuyla karar verildi.

KARŞI OY

Uygulamada aleyhe bozma yasağı olarak adlandırılan ve 5320 sayılı Yasanın 8. maddesi uyarınca halen yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nın 326/son maddesinde düzenlenen "cezayı aleyhe değiştirmeme ilkesi" hükmün yalnızca sanık lehine temyiz edilmesi halinde hükümde yer alan cezanın türü ve miktarı ile sonucun sanık aleyhine değiştirilmemesi ve düzeltilmemesini ifade eder. Bu kuralın uygulanabilmesi için hukuki sonuçlarını doğurmaya başlamış bir mahkumiyet hükmünün varlığı gereklidir.
5271 sayılı CMK'nın 231. maddesinde düzenlenen hükmün açıklanmasının geri bırakılması kurumu uygulama koşulları ve doğurduğu sonuçlar itibarı ile karma bir yapıya sahiptir. Hem usul hukukunu hem de maddi ceza hukukunu ilgilendiren yönleri vardır. CGK'nun istikrarlı kararlarında koşullu bir düşme nedeni kabul edilen hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararı, CMK'nın 223. maddesinde belirtilen hüküm türleri arasında yer almamaktadır. Henüz hukuki sonuçlarını doğurmaya başlamadığından teknik anlamda bir mahkumiyet hükmü olarak nitelendirilemeyecek ve aleyhe bozma yasağına dayanak alınamayacaktır. Bir başka anlatımla hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararında belirtilen sonuç ceza 1412 sayılı CMUK'nın 326/son maddesinin uygulanması yönünden yapılacak değerlendirmede dikkate alınmayacaktır.
Belirtilen nedenlerle sanık hakkında kurulan mahkumiyet hükmündeki sonuç cezanın CMK'nın 231. maddesi gereğince açıklanması geri bırakılan karardaki cezayı aşamayacağı yolundaki hükmün bozulmasına ilişkin sayın çoğunluk görüşüne katılamıyorum.