14. Ceza Dairesi 2016/9235 E.,  2016/7366 K.

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Irz ve namusa tasaddide bulunma
HÜKÜM : Uyarlama talebi kabul edilerek 765 sayılı TCK'na göre verilen hükmün iptali ile lehe olan 5237 sayılı TCK'na göre çocuğun basit cinsel istismarı suçundan mahkûmiyet

İlk derece mahkemesince bozma üzerine verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü:
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
Sanığın, suç tarihinde sekiz yaşı içerisinde olan mağdura karşı cebirle gerçekleştirdiği ırz ve namusa tasaddide bulunma suçuna ilişkin olarak 765 sayılı TCK'nın 415/2. maddesinin 5237 sayılı Türk Ceza Kanunundaki karşılığı olan 103/1-4. maddeleri ile karşılaştırılması suretiyle lehe kanunun belirlenmesi gerekirken yazılı şekilde uygulama yapılması,
765 sayılı TCK'nın 415/2. maddesinde düzenlenen suç için öngörülen cezanın üç yıldan beş yıla kadar hapis, lehe bulunarak sanık hakkında tatbik edilen 5237 sayılı TCK'nın 103/1. maddesinde ise ceza miktarının üç yıldan sekiz yıla kadar hapis olduğu, bu itibarla sanık hakkında mahkemece lehe olduğu bildirilen 103/1. maddesi gereğince alt sınırdan bir yıl uzaklaşıldığı halde mukayeseye esas gösterilen 765 sayılı TCK'nın 415/2. maddesinde de alt sınırdan bir yıl uzaklaşılacağı belirtilmek suretiyle karşılaştırmaya esas alınan kanun maddelerinin alt ve üst sınırları gözetilmeden yazılı şekilde mukayese yapılması neticesinde oranlılık ilkesine aykırı davranılması,
Kanuna aykırı, hükümlü müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 321. maddesi gereğince BOZULMASINA, 26.10.2016 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.