11. Ceza Dairesi 2012/87 E.,  2012/1642 K.

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SUÇ : Vergi usul kanununa muhalefet
HÜKÜM : 5237 sayılı TCK.nun 7/2. maddesi gereği 213 sayılı Yasanın 359/b-1, 765 sayılı TCK.nun 59 ve 647 sayılı Yasanın 6. maddeleri gözetilerek 1 yıl 8 ay hapis cezasının ertelenmesine ilişkin

Sanık müdafiinin temyizinin sahte fatura kullanmak suçundan kurulan mahkumiyet hükmüne yönelik olduğu anlaşılmakla dosya anılan suça hasren incelenerek gereği görüşüldü:
15.02.2007 tarihli iddianame, 27.01.2007 gün ve 573 sayılı mütalaa ve ekindeki kaçakçılık suç raporuna uygun olarak sanık hakkında 2004 takvim yılında sahte fatura “düzenlemek” ve “kullanmak” suçlarından açılan kamu davasında yapılan yargılama sonucunda; sahte fatura kullanmak suçundan hüküm kurulup gerekçede “düzenlemek” eyleminin sabit olmadığı kabul edildiği halde anılan suçtan hüküm kurulmadığı anlaşılmakla 2004 yılında sahte fatura düzenlemek suçundan mahkemesince karar verilmesi mümkün görülmüştür.
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma neticelerine uygun şekilde oluşan inanç ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre sanık müdafiinin yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine; ancak:
1- Sanık hakkında sahte fatura kullanma eylemi ile ilgili temel ceza tayin edilirken gerekçeler gösterilip alt sınırdan ceza tayininin hakkaniyete uygun olduğu kabul edildiği halde cezanın taktiren 2 sene hapis olarak tayini ile gerekçeyle çelişkiye düşülmesi,
2-01.06.2005 gününde yürürlüğe giren 5252 Yasanın 9/3. maddesi uyarınca olay tarihinde yürürlükte bulunan 765 sayılı Türk Ceza Kanunu ile sonradan yürürlüğe giren 5237 sayılı Kanun hükümleri olaya uygulanarak bulunacak sonuç cezaların karşılaştırılması suretiyle lehe olan hükmün belirlenmesi gerekirken, ne şekilde uygulama yapıldığı denetime olanak verecek şekilde kararda gösterilmeden, 5237 sayılı Yasanın 61. maddesiyle temel ceza belirlenip 765 sayılı Yasa uyarınca hüküm kurulmak suretiyle karma uygulama yapılması,
Kabule göre:
3-Aynı takvim yılı içinde birden fazla sahte fatura kullanmak eyleminin zincirleme suçu oluşturduğunun gözetilmemesi,
Yasaya aykırı, sanık müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebeplerden dolayı, 5320 sayılı yasanın 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK. nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, kazanılmış hakkın saklı tutulmasına 16.02.2012 gününde oybirliğiyle karar verildi.