11. Ceza Dairesi 2012/3259 E.,  2013/9779 K.

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SUÇ : Başkasına ait banka veya kredi kartının izinsiz kullanılması suretiyle yarar sağlama
HÜKÜM : Sanık ... için:
5237 sayılı TCK.nun 245/1, 43/1, 62/1. maddeleri,1412 sayılı CMUK.nun 326/son maddesi, 5237 sayılı TCK.nun 53, 58/6, 63. maddeleri gereğince sanığın 3 yıl 4 ay hapis cezası ve 1.000 TL adli para cezası ile cezalandırılmasına. Mükerrirlere özgü infaz rejiminin ve cezanın infazından sonra denetimli serbestlik tedbirinin uygulanmasına.

Yapılan duruşmaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma neticelerine uygun şekilde oluşan inanç ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre sanık ... müdafii ile sanık ...'nın yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine; ancak:
1-Hükümden önce 19.12.2006 günlü Resmi Gazete’de yayımlanarak aynı gün yürürlüğe giren, 5560 sayılı Yasanın 11. maddesi ile 5237 sayılı TCK.nun 245. maddesine eklenen “Birinci fıkra kapsamına giren fiillerle ilgili olarak bu Kanunun mal varlığına karşı suçlara ilişkin etkin pişmanlık hükümleri uygulanır” hükmü uyarınca; mağdur ...'ün Alaşehir 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 27.01.2009 tarihli celsesinde zararının sanıklar tarafından giderildiğini beyan etmiş olduğu gözetilerek, zararın hangi aşamada giderildiği hususunun tespiti için mağdurun ayrıntılı beyanının alınarak sanıklar hakkında 168/1 veya 2. fıkranın uygulanması gerekip gerekmediğinin karar yerinde tartışılmaması,
Kabul ve uygulamaya göre;
2-Gün para cezasının adli para cezasına dönüştürülmesinin dayanağı olan yasa maddesi gösterilmeyerek CMK'nun 232/6. maddesine aykırı hareket edilmesi,
3-5237 sayılı TCK.nun 245/1, 43/1. maddeleri uyarınca hükmolunan 5 yıl hapis cezasından 62/1. maddesi uyarınca 1/6 oranında indirim yapılırken hesap hatası sonucu hapis cezasının 4 yıl 2 ay yerine 4 yıl olarak belirlenmesi,
4-CMK 326/son maddesi uyarınca sanıklar hakkında 29.12.2008 tarihinde verilen 3 yıl 6 ay hapis cezasına ilişkin ilk mahkumiyet hükmüne yönelik aleyhe temyiz bulunmadığının ve sonuç cezanın önceki hükümde belirlenen cezadan ağır olamayacağının kabul edilmiş olmasına rağmen ilk hükümdeki tayin olunan hapis cezasının miktarında yanılgıya düşülerek sonuç cezaların 3 yıl 4 ay hapis olarak belirlenmesi,
5- 5237 sayılı Yasanın 53. maddesinin 1. fıkrasının (c) bendinde yer alan haklardan sanıkların sadece kendi alt soyu üzerindeki velayet, vesayet ve kayyımlık yetkileri yönünden koşullu salıverilme tarihine, maddede sayılan diğer haklardan cezanın infazı tamamlanıncaya kadar yoksun bırakılmalarına karar verilmesi gerekirken yazılı şekilde hüküm kurulması,
Yasaya aykırı, sanık ... müdafiinin ve sanık ...'nın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükümlerin bu sebeplerden dolayı 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK.nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 11.06.2013 gününde oybirliğiyle karar verildi.