1. Ceza Dairesi 2018/2905 E.,  2019/2045 K.

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Kasten öldürmeye teşebbüs
HÜKÜM : TCK'nin 81, 35, 31/3, 29, 62. maddeleri uyarınca 4 yıl 26 gün hapis cezası.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Toplanan deliller karar yerinde incelenip, suça sürüklenen çocuk ...'nın, mağdur ...'a yönelik öldürmeye teşebbüs eyleminin sübutu kabul edilmiş, takdire ilişen cezayı azaltıcı sebebin nitelik ve derecesi takdir kılınmış, savunmaları değerlendirilip inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre bozmaya uyularak verilen hükümde bozma nedenleri dışında isabetsizlik görülmediğinden, suça sürüklenen çocuk müdafiinin sübuta, öldürme kastı bulunmadığına ve sair hususlara yönelen yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
1- Mağdur ...'ın suç tarihinde 18 yaşından küçük olması karşısında, temel cezanın çocuğa karşı kasten öldürme suçundan TCK'nin 82/1-e maddesi uyarınca tayin edilmesi gerekirken, suç vasfında yanılgıya düşülerek yazılı şekilde aynı Kanunun 81/1. maddesi ile uygulama yapılması,
2- Kabul ve uygulamaya göre de;
a- Suça sürüklenen çocuğun, mağdur ...'ı sağ hemitoraks aksiler hatta 9.IKA'da 3 adet kesici delici alet yarası oluşturacak ve yaşamını tehlikeye sokacak şekilde yaraladığı göz önüne alınarak, teşebbüs nedeniyle 9 yıldan 15 yıla kadar hapis cezası öngören TCK'nin 35. maddesinin uygulanması sırasında meydana gelen zarar ve tehlikenin ağırlığı birlikte dikkate alınıp alt ve üst sınırlar arasında makul bir ceza belirlenmesi gerekirken, yazılı biçimde uygulama yapılarak eksik ceza tayini,
b- Oluşa ve dosya içeriğine göre; suça sürüklenen çocuk ... ile mağdur ...'ın futbol oynarken suça sürüklenen çocuğun mağdura vurması nedeniyle mağdurun burnunun kanaması üzerine eve gittiği ve ailesinin mağdurun suça sürüklenen çocuk tarafından dövüldüğünü öğrendiği, bunun üzerine her iki tarafın aileleri arasında çıkan kavgada mağdurun ağabeyi olan ...'nin suça sürüklenen çocuk ...'ın ağabeyi olan ...tarafından bıçakla yaralandığı, akabinde kavga sırasında suça sürüklenen çocuğun mağdur ...'ı üç kez bıçaklanmak suretiyle öldürmeye teşebbüs ettiği olayda; eylemlerin başlangıcına sebep olan ilk haksız hareketin suça sürüklenen çocuk tarafından gerçekleştirildiği ve devamında çıkan kavgada suça sürüklenen çocuğun ailesi tarafından haksız hareketlerin sürdürüldüğü anlaşılmakla, koşulları oluşmadığı halde suça sürüklenen çocuk hakkında TCK'nin 29. maddesi uygulanarak cezasından yazılı şekilde indirim yapılması suretiyle eksik cezaya hükmolunması,
c- Suça sürüklenen çocuk hakkında; TCK'nin 81 ve 35. maddelerinin uygulamasından sonra, aynı Kanunun 31/3. maddesinin 29. maddesinden önce uygulanması suretiyle TCK'nin 61. maddesine belirtilen sıralamaya muhalefet edilmesi ve ayrıca TCK'nin 81, 35 ve 31/3. maddeleri uyarınca belirlenen 7 yıl 4 ay hapis cezasından aynı Kanunun 29. maddesi uyarınca 1/4 oranında indirim yapılırken "5 yıl 6 ay hapis" yerine hesap hatası sonucu "4 yıl 10 ay 20 gün hapis" cezasına hükmedilmesi ve devamında aynı Kanunun 62. maddesi ile bu miktar üzerinden indirim yapılması suretiyle eksik ceza tayini,
Kanuna aykırı olup, suça sürüklenen çocuk müdafiinin temyiz itirazları bu nedenle yerinde görülmüş olduğundan, hükmün tebliğnamedeki düşünceye uygun olarak BOZULMASINA, CMUK'un 326/son maddesi uyarınca suça sürüklenen çocuğun ceza miktarı bakımından kazanılmış hakkının gözetilmesine, 03.04.2019 gününde oy birliğiyle karar verildi.