1. Ceza Dairesi 2009/7865 E.,  2013/1519 K.

Tebliğname No: 1 - 2009/186802
MAHKEMESİ : Gaziantep 2. Ağır Ceza Mahkemesi
TARİHİ VE NO: 10/03/2009, 2008/11 (E) ve 2009/104 (K)
SUÇ : Kasten Yaralama

TÜRK MİLLETİ ADINA

1-a) Sanık Ali İhsan'ın kasten yaralama suçu yönünden; TCK.nun 86/1 maddesi uyarınca temel ceza belirlendikten sonra silah nedeni ile 86/3-e maddesi ile verilen 1 yıl 6 ay hapis cezasının 87/1-d maddesi gereğince bir kat arttırılarak 2 yıl 12 ay hapis olarak tayini, daha sonra son fıkra uygulanarak 5 yıla çıkarılması gerekirken TCK.nun 87/1-d maddesi uyarınca doğrudan 5 yıl hapis cezası verilmesi yasaya aykırı ise de sonuca etkili olmadığından,
b) Duruşmada şikayetçi olan mağdur-sanık Ali İhsan ve Serkan'a CMK.nun 238/2 maddesi uyarınca davaya katılmak isteyip istemedikleri sorulmamış ise de, mağdur-sanıklar Ali İhsan ve Serkan yönünden sanık sıfatıyla temyiz yoluna başvurulması karşısında,
Bozma nedeni yapılmamıştır.
2- Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanıklar Ali İhsan ve Serkan'ın, kasten yaralama suçlarının sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suçların niteliği tayin, takdire ilişen cezayı azaltıcı sebebin bulunmadığı takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümlerde bozma ve eleştiri nedenleri dışında bir isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık Ali İhsan ve müdafiinin meşru savunmaya, sübuta, sanık Serkan'ın meşru savunmaya yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddine;
Ancak;
A- Her iki sanığın da ilk haksız hareketin karşı taraftan geldiğini iddia ettikleri, olayın tanığının bulunmadığı, savunmaların aksinin ispatlanamadığı anlaşıldığından, Dairemizin yerleşik içtihatlarında da açıklandığı üzere ilk haksız hareketin kimin tarafından gerçekleştirildiğinin belirlenemediği durumlarda sanıklar hakkında haksız tahrik hükmünün uygulanması gerektiğinin düşünülmemesi,
B- Sanık Serkan hakkında kurulan mahkumiyet hükmü yönünden yapılan incelemede, sanık Serkan, bizzat kendi ifadesinde suçu sopayla işlediğini bildirdiğinden, TCK.nun 6/1-f maddesi uyarınca sopa silah sayıldığından, aynı Yasanın 86/3-e maddesi gereğince artırım yapılması gerektiğinin düşünülmemesi,
C- 5237 sayılı TCK.nun 53. maddesi uyarınca, belli hakları kullanmaktan yoksun bırakılan sanıklar Ali İhsan ve Serkan hakkında, kendi alt soyları üzerindeki velayet, vesayet ve kayyımlık yetkileri açısından getirilen kısıtlamanın, aynı maddenin 3. fıkrası uyarınca, şartla salıverilme tarihine kadar, kendi alt soyu dışındakiler için ise, cezanın tamamen infazına kadar geçerli olduğunun gözetilmemesi,
Bozmayı gerektirmiş olup, sanık Ali İhsan ve müdafii ile sanık Serkan'ın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükümlerin kısmen tebliğnamedeki düşünce gibi BOZULMASINA, CMUK'nun 326/son maddesi uyarınca ceza miktarı yönünden, sanık Serkan'ın kazanılmış hakkının korunmasına, 27/02/2013 gününde oybirliği ile karar verildi.