Danıştay 5. Daire Başkanlığı 2022/1231 E.,  2023/15285 K.

T.C.
D A N I Ş T A Y
BEŞİNCİ DAİRE
Esas No : 2022/1231
Karar No : 2023/15285

Temyiz İsteminde Bulunan (Davacı) : ...

Karşı Taraf (Davalı) : ...Bakanlığı / ...
Vekili : Hukuk Müşaviri ...

İstemin Özeti : 672 sayılı Kanun Hükmünde Kararname eki listesinde ismine yer verilmek suretiyle kamu görevinden çıkarılan davacı tarafından, göreve iade talebiyle OHAL İşlemleri İnceleme Komisyonuna yaptığı başvurunun reddine ilişkin ... tarih ve... sayılı işlemin iptali ile 500.000,00-TL manevi, 1.250.000,00-TL maddi tazminatın ödenmesine karar verilmesi istemiyle açılan davanın reddi yolunda verilen ... İdare Mahkemesinin... tarih ve E:..., K:... sayılı kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddine ilişkin ... Bölge İdare Mahkemesi .... İdare Dava Dairesinin ... tarih ve E:... K:... sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

Temyiz İsteminde Bulunan Davacının İddialarının Özeti: OHAL döneminde uygulanan kamu görevinden çıkarma cezasının ceza hukuku anlamında bir ceza olduğu, bu nedenle ceza hukukuna ilişkin tüm ilkelerin, insan hakları ve adil yargılanma hakkının tüm gereklerinin somut olaya uygulanması gerektiği, terör örgütünün varlığının ancak yargı kararıyla tespit edilebileceği, söz konusu yapının terör örgütü olarak ilan edildiği tarihten önceki yasal olan faaliyetlerinden dolayı terör örgütü üyeliği ile suçlanamayacağı, "iltisak" ve "irtibat" kavramlarının belirsiz ve soyut kavramlar olduğu, bir kişinin aynı eylem nedeniyle iki kez yargılanamayacağı, olağanüstü hal döneminde yalnızca olağanüstü halin gerekli kıldığı konularda ve olağanüstü hal süresiyle sınırlı geçici tedbirler alınabileceği, örgütle iltisak ve irtibatını gösteren somut hiçbir delil bulunmadığı, savunma hakkı tanınmadan ve soruşturma yapılmadan kamu görevinden çıkarıldığı, uluslararası hukuktan kaynaklanan pek çok yükümlülüğün ihlaline sebebiyet verildiği, hukuk devleti, hukuki güvenlik, suç ve cezaların kanuniliği, kanunların geçmişe yürümezliği, kanun önünde eşitlik, ölçülülük, orantılılık ilkeleri ile masumiyet karinesi, adil yargılanma, savunma, özel hayata saygı ve gerekçeli karar hakkının, Anayasa ve Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesi hükümleri ile disiplin hukuku ve ceza hukuku ilkelerinin ihlal edildiği iddia edilmektedir.

Davalı İdarenin Savunmasının Özeti: Bölge İdare Mahkemesi kararında usul ve esas bakımından hukuka aykırılık bulunmadığı belirtilerek temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmaktadır.

Danıştay Tetkik Hakimi : ...
Düşüncesi : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan İdare Dava Dairesi kararının gerekçe eklenmek suretiyle onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Beşinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:
Bölge idare mahkemesi idare dava daireleri tarafından verilen kararların temyiz yolu ile incelenerek bozulabilmeleri, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde belirtilen nedenlerden birinin varlığı halinde mümkün olup, davacı tarafından ileri sürülen hususlar bunlardan hiçbirine uymamaktadır.
Öte yandan; davacı hakkında yürütülen ceza yargılaması sonucunda verilen ...Ağır Ceza Mahkemesinin... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının ... Bölge Adliye Mahkemesi .... Ceza Dairesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararı ile bozulduğu, bozma üzerine yeniden yapılan yargılama sonucunda... Ağır Ceza Mahkemesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararıyla davacının "silahlı terör örgütüne üye olma" suçundan mahkumiyetine karar verildiği ve Dairemizin karar verdiği tarih itibarıyla UYAP ortamında yapılan inceleme sonucunda anılan mahkumiyet kararının kesinleşmediği görülmüştür.
Davacı hakkında yürütülen ceza yargılaması neticesinde, ... Ağır Ceza Mahkemesinin... tarih ve E:..., K:... sayılı sayılı kararında yer alan;
'...Sanığın Kaçakçılık ve Organize Suçlarla Mücadele Daire Başkanlığı'nın raporuna göre; eşi N. adına kayıtlı... nolu telefon hattında bylock isimli örgüt üyelerinin birbirleriyle haberleşmek için kullandıkları tespit olunan şifreli programı indirdiği ve kullanmaya başladığı tespit edilmiştir. Dosya içerisinde bulunan Bylock kullanımına ilişkin tespit ve değerlendirme tutanağının incelenmesinde; eşi N. adına kayıtl olan ... nolu GSM hattı üzerinden kullandığı programın id numarasının "...", kullanıcı adının:"..." olduğu, şifresinin "..." olduğu, kişi listesinde 14 kişinin ekli olduğu, diğer bylock kullanıcılarının sanığı "..., ..." olarak kendi bylock listelerine ekledikeri, 1871 bylock sistemine 1871 kez giriş yaptığı anlaşılmıştır.
*Bylock içeriklerinde;
*... ... abi bi ogrencimiz vardi ziyaret edebildiniz mi abi onunla tanisma isini nasil yapacagiz abi ... 19:58:55 ... 04:21:09 ... ... ... beyle gorusup sana cevap veryim.universiteli arkadas persembe gunu aksam 6 da musait olurmu bi gorusseniz bana cevap yazssaniz hay.geceler. *... ... bugun ogle 12 00 hanimeline gelecekmisiniz. ... 09:43:40 ... 16:58:31 ... ... tmm abi ... 10:58:31 ... ... abi pazartrsi fen hocamizla bi ogrciyle tanismistik da halasi gelip girusecekti gorueebilmis mi abi ... 14:21:31 ... ... hocam ailesi izin vermiyo siz elinizdeki listeden ... ile irtibata gecmeye calisin.. ... ... abi ne zaman musait olursaniz ben bana verdiginiz cocuklarin babalarinin numara ve mesleklerini ogrensem esnaflarla gidip halledebiliyoruz da bunlari bulabilir miyiz abi ... ... ... beylebirlikte gorusmemiz lazim ... ... ... tamam abi nasil yapalim ... ... ... ben ... beyle gorusup size haber vereyim ... ... calisanlar grubuna 3tane sohbetci. ... bey olmasin daha once gitmis degisik kisiler olsun ... ... ... abi aberin sohbetleri de problem varmi acikta kalan olmasin ... ... varsa hemen mudahale edel ... ... im ... ... ... ... ... kaytedin ... ... bey ... ... sizi ona verdim ... ... yarin aksam sizdeyiz problem varmi 20151220 ... ... buyurun inş. ... ... ... siz+bir abi ... ... mesaj atmistim aksam ... ... hocam bugun arkaslara bildirelim ... ... ... cig kofteyi biz getirelim o sadece cay yapsa yeterli ... ... ... 11_12 kisi olabilir ... ... ... hocam ... abi ogun dolu bize buyurun ... ... ... aksama 90 oncesi bir vaaz seyretsek veya gecen haftaki babtelini ... ... bamtelini fakat vaaz olsa daha iyi olur ... ... sizin ekiple bir kahvalti yapalim pamukorende ... ... ... hocam abileri gruplarla eslestirin gruplatin programlarina gore saatleri ... ... verelim o arada bir vakitte sohbet(ilmihal,risale,he,namaz kildirma,meal vs) ne isterlerse yarim saat 45 dk onlara ait olsun ... ... 3 gun de 1,5_ 2saat onlar gruplara katilmis olsunlar...ins ... ... ... hangi grup kimle onu bize atarsaniz ins ... ... ... yi kayt atseniz dernek bsk ... abi ... ... ... o sizi kayt etti ... ... ins ... ... yarin aynen devam degilmi ... ... ... sabah 11 tamam abi ... ... ... ok ... ... ... ... ... abi nin tel ... ... ... dernekten kitaplari alabildikmi ... ... ... zaman meselesine egilelim ... ... ... ok ... Şeklinde mesajlar olduğu anlaşılmıştır.
... Valiliği İl Emniyet Müdürlüğü tarafından gönderilen 14/12/2017 tarihli araştırma tutanağında; ... ID Nolu bylock tespit ve değerlendirme tutanakları ve ekip sisteminden yapılan incelemede N.B. isimli şahsın emniyet birimleri ve kurumlara iletişim numarası olarak beyan ettiği herhangi bir GSM hattının bulunmadığı anlaşılmış, ... ID nolu bylock kullanıcısını ekleyen Y.V.'ın şahsı "...", ... ID nolu kullanıcının şahsı "...", A.A. isimli şahsın sanığı "..." olarak kaydettiği, söz konusu GSM hattının sorgulap.com isimli site üzerinden yapılan sorgulamasında "..." olarak kaydedildiği anlaşılmış, söz konusu hesabın aktif kullanıcısının şahsın eşi ... olduğu değerlendirilmiş;
Sanığın mernis kayıtlarında ... Mahallesi .../... adresine 10/09/2014 tarihinde adresi olarak beyan ettiği, yine ... ... Mahalesi .../... olarak beyan ettiği, söz konusu GSM hattına ait CGNAT bilgileri kontrol edildiğinde o tarihte sanığın ikametinin bulunduğu ... ilçesinden baz bilgisi verdiği anlaşılmıştır...' tespitleri, bakılmakta olan dava dosyasında yer alan diğer tespitler ile birlikte değerlendirildiğinde, davacının örgütün gizli haberleşme programı olan ByLock programını kullandığı ve FETÖ/PDY ile iltisak ve irtibatının bulunduğu sonucuna varılmıştır.
Temyize konu Bölge İdare Mahkemesi kararı ve dayandığı gerekçe hukuk ve usule uygun olup, bozulmasını gerektirecek bir sebep bulunmadığından, temyiz isteminin reddi ile anılan kararın yukarıda belirtilen gerekçenin eklenmesi suretiyle ONANMASINA, temyiz giderlerinin istemde bulunan üzerinde bırakılmasına, adli yardım talebinin daha önce kabul edilmiş olması nedeniyle temyiz aşamasında tahsil edilmeyen yargılama giderinin tahsili için Mahkemesince müzekkere yazılmasına, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 50. maddesi uyarınca, bu onama kararının taraflara tebliğini ve bir örneğinin de belirtilen İdare Dava Dairesine gönderilmesini teminen dosyanın kararı veren ilk derece Mahkemesine gönderilmesine, 07/11/2023 tarihinde, oybirliğiyle kesin olarak karar verildi.