Danıştay 12. Daire Başkanlığı 2022/3603 E.,  2023/4998 K.

T.C.
D A N I Ş T A Y
ONİKİNCİ DAİRE
Esas No : 2022/3603
Karar No : 2023/4998

TEMYİZ EDEN (DAVACI) : ...
VEKİLİ: Av. ...

KARŞI TARAF (DAVALI) : ... Genel Komutanlığı
VEKİLİ: Av. ...

İSTEMİN KONUSU: ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesinin ... tarih ve E:..., K:2022/862 sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ:
Dava konusu istem: ... İl Jandarma Komutanlığı, Hani İlçe Jandarma Komutanlığında sözleşmeli jandarma uzman çavuş olarak görev yapan davacının, 3269 sayılı Uzman Erbaş Kanunu'nun 12. maddesi, Uzman Erbaş Yönetmeliği'nin 13. maddesi ile Uzman Erbaş Yönergesi'nin 6. bölümünün 7. maddesi uyarınca sözleşmesinin feshedilmesine ilişkin 26/02/2019 tarihli işlemin iptali istenilmiştir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... İdare Mahkemesince verilen ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararla; 3269 sayılı Kanun'un, dava konusu suçun işlendiği 08/08/2015 - 09/08/2015 tarihlerinden önce 22/01/2015 tarihinde Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 12. maddesinde, verilen ceza, ertelense, seçenek yaptırımlara çevrilse, hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilse veya affa uğrasa dahi; emre itaatsizlikte ısrar etmek suçundan dolayı mahkum olanların, sözleşmeleri feshedilmek suretiyle Türk Silâhlı Kuvvetleri ile ilişiklerinin kesileceğinin düzenlendiği, görevinin önemine binaen mesleki özen ilkelerine, hassasiyete ve disiplin anlayışına sahip olması gereken davacı hakkında, Mahkeme kararıyla "emre itaatsizlikte ısrar etmek" suçunu işlediği tespit edilerek neticesinde hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilmesi nedeniyle, 3269 sayılı Kanunun 12. maddesinin 4. fıkrasının (b) bendi hükmündeki sözleşmenin fesih sebebinin oluştuğu ve anılan Kanun'a dayanılarak çıkarılan Uzman Erbaş Yönetmeliğinin 13. maddesinde belirtilen görevinde başarısız olma, kendisinden istifade edilememe ve sözleşmesinin feshedilmesi sebeplerinin gerçekleştiği anlaşılmakla, bu doğrultuda sözleşmesinin feshine ilişkin dava konusu işlemde hukuka ve mevzuata aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.
Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesince; istinaf başvurusuna konu İdare Mahkemesi kararının hukuka ve usule uygun olduğu ve davacı tarafından ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını gerektirecek nitelikte görülmediği gerekçesiyle 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI : Jandarma Genel Komutanlığında görev yapan uzman erbaş statüsündeki personel için özel kanunun, Uzman Erbaş Kanun'u olmadığı, jandarma personeline sadece nasıp, terfi, aylık ve mali haklar konusunda 3269 sayılı Kanun'un uygulanabileceği, Jandarma Genel Komutanlığındaki uzman erbaş statüsündeki personel için 2803 sayılı Kanun'un özel kanun niteliğinde olduğu, lehe yorumlanması gerektiği, 2803 sayılı Kanun'un fesih şartlarını düzenleyen 15. maddesinde emre itaatsizlik suçunun yer almadığı, anılan suçun askeri personele mahsus bir suç olduğu ve jandarma personeline uygulanamayacağı, 3269 sayılı Kanun ile 2803 sayılı Kanun'un yürürlük tarihleri irdelendiğinde dahi sonraki tarihte yayımlanan 2803 sayılı Kanun'un uygulanması gerektiği belirtilerek Mahkeme kararının bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI : Dava konusu işlemin hukuka ve mevzuata uygun olduğu belirtilerek temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmuştur.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ: ...
DÜŞÜNCESİ: Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Onikinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra, dosya tekemmül ettiğinden yürütmenin durdurulması istemi hakkında ayrıca bir karar verilmeksizin işin gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME :
Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür.
Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.

KARAR SONUCU :
Açıklanan nedenlerle;
1. Davacının temyiz isteminin reddine,
2. Davanın yukarıda özetlenen gerekçeyle reddine ilişkin İdare Mahkemesi kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddi yolundaki temyize konu ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının ONANMASINA,
3. Temyiz giderlerinin istemde bulunan üzerinde bırakılmasına,
4. Kullanılmayan ...-TL yürütmenin durdurulması harcının istemi hâlinde davacıya iadesine,
5. 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 50. maddesi uyarınca, bu kararın taraflara tebliğini ve bir örneğinin de ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesine gönderilmesini teminen dosyanın ... İdare Mahkemesine gönderilmesine, kesin olarak 17/10/2023 tarihinde, oybirliğiyle karar verildi.